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公司法：政府权力与商人利益的博弈

作　者: 江眺
导　师: 朱勇
学　校: 中国政法大学
专　业: 法律史
关键词: 政府权力中国公司法私法自治私权保护公司条例法律规则商法中国法律体系法理领事裁判权
分类号: D922.291.91
类　型: 博士论文
年　份: 2005年
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内容摘要

不同的现实状况决定了不同的法律将经历不同的发展过程。通过对《公司律》和《公司条例》的分析,本文试图证明与从商人自治中孕育而生的西方公司法不同,近代中国公司法更多的体现为政府权力与商人利益的博弈。随着社会的进步,民主和文明程度的提高,这种博弈逐渐从法律领域外的无序运行回归到法律框架内的权力制衡,政府权力日益受到法律的约束,商人利益日益受到法律的重视和保护。本文分六章阐述自己的观点。第一章,首先分析了晚清《公司律》的立法背景。传统中国法律体系中并没有近代意义上的商法,对于传统法律而言,倡导私法自治和私权保护的公司法,无论是法律概念、法律原则还是价值理念都是陌生的。内外交困的压力下产生的“重商主义”,它对于公司律的要求是迫切,也是功利的。废除领事裁判权是晚清修律的直接动因,政府出于得到西方认同的迫切需要,选择了全面搬抄外国法作为公司法近代化历程的起点。这是一个由政府权力占绝对主导地位的立法过程,商人受制于自身的局限性,被动的接受了这一法律移植。第二章,评述了《公司律》在制度上的创新之处及其法理价值。《公司律》确立了以有限责任、分权治理结构为代表的各种世界通行的法律规则,作为一部权利本位的法律,它的法律价值就在于改变了传统法文化对私权的漠视,公开倡导私权保护的近代法律精神。《公司律》从理论上构架了一个“私法自治”的领域,在这里商人可以通过合法的途径寻求利益的最大化,而政府更多的扮演这种利益守护者的角色。第三章,探讨的是《公司律》的法理缺陷及影响其运行的现实障碍。法律的本质是调整行为关系的规范,不能真正起到规范作用的法律是没有生命的。立法主义不一,民商法理论欠缺等使得这部法律不可避免的演变为法理未明、内容简陋。晚清专制政权更使得《公司律》的“私法自治”思想更多的停留在理论层面。本文通过“浙路公司事件”分析了政府对于公司法的干预,不仅降低了法律的权威,更是从实际上架空了这部法律。而商人面对《公司律》与传统商事习惯的脱节,出于公司实际运作的考虑,选择了按自己的规则与传统进行沟通。“官利”则是这一现象的代表。第四章,通过对《商法调查案·公司律》的分析,探讨了商人在公司法律近代化中的作用。《调查案》是集全国各地商会之力,在比较各国法例,参酌传统

全文目录

内容提要  4-6
Abstract  6-11
引言  11-13
第一章晚清《公司律》的立法背景  13-28
  第一节 “无法”状况下的晚清公司运行  13-18
    一、晚清公司发展概况  13-15
    二、《公司律》颁布前的法律状况  15-18
  第二节 “重商主义”影响下的政府立法的价值取向  18-23
    一、重商主义的开始  18-19
    二、洋务运动的兴起和失败  19-21
    三、立法初宗的功利性  21-23
  第三节商人阶层发展的局限性  23-27
    一、官商矛盾引发商人的不满  23-24
    二、官商共生决定了商人的依附性  24-27
  本章小结  27-28
第二章《公司律》的制度建构和历史价值  28-48
  第一节股东有限责任的设立及其意义  28-34
    一、股东有限责任产生的背景  29-30
    二、股东有限责任的内容及其意义  30-34
  第二节分权治理结构的确立及其规范  34-39
    一、股东大会  35-37
    二、董事会  37-38
    三、查帐人  38-39
  第三节商部解释对公司律的发展和完善  39-42
    一、对“外洋附股”的说明  39-41
    二、对“一人公司”的否定  41
    三、“有限公司”的行业限制  41-42
  第四节《公司律》的法理价值  42-47
    一、“义务本位”转向“权利本位”的象征  43-45
    二、“私法自治”的开端  45-46
    三、首开私权保护的法律意识  46-47
  本章小结  47-48
第三章《公司律》的理论缺陷与现实障碍  48-68
  第一节《公司律》的法理缺陷  48-52
    一、作为理论的基础的民法理论的欠缺  49-50
    二、法人理论的欠缺使公司法回避了对法人地位的规定  50-51
    三、立法主义不一导致错误的类型划分  51-52
    四、体裁不整，规定简略  52
  第二节政府干预对于《公司律》的影响  52-59
    一、浙路公司事件  53-56
    二、理论上私法自治与实践中的政府干预  56-59
  第三节从“官利”现象看商人对《公司律》的态度  59-67
    一、“官利”：商人的现实选择  60-62
    二、“官利”：股权与债权的混合体  62-64
    三、“官利”：法律先进性与社会适应性的矛盾体现  64-67
  本章小结  67-68
第四章《商法调查案·公司律》：商人的法律构想  68-81
  第一节制订《调查案》的背景  68-71
    一、清末的商事习惯调查  68-70
    二、商会力量的壮大  70-71
  第二节《调查案》的概况  71-77
    一、《调查案》的立法宗旨  72-73
    二、《调查案》的制度创新  73-77
  第三节《调查案》的意义  77-80
    一、商人参与立法的起点  77-78
    二、法律本土化的尝试  78-80
  本章小结  80-81
第五章北洋时期的公司立法  81-97
  第一节立法背景  81-84
    一、政府发展实业的努力  81-83
    二、商人的立法参与  83-84
  第二节《公司条例》的理论构架  84-89
    一、《公司条例》的主要内容  84-86
    二、《公司条例》中政府权力的扩大  86-89
    三、《公司条例》的修正  89
  第三节公司注册规则的确立  89-93
    一、《公司注册暂行章程》  90-91
    二、《公司注册规则》  91-93
  第四节公司保息制度的创建  93-96
    一、立法宗旨  93-95
    二、《公司保息条例》的内容  95-96
  本章小结  96-97
第六章北洋时期公司法的适用与发展  97-124
  第一节大理院对《公司条例》的适用和解释  97-106
    一、大理院的判决例  97-101
    二、大理院的解释例  101-106
  第二节法律框架内商人的理性选择  106-116
    一、无限公司与家族观念的融合  106-109
    二、发展缓慢的两合类公司  109-110
    三、多种因素影响下的股份有限公司的发展  110-113
    四、分担无限责任公司的构想  113-116
  第三节诉讼与仲裁：不同的方式，相同的目标  116-123
    一、诉讼中《公司条例》的适用  116-120
    二、商事仲裁的法律化  120-123
  本章小结  123-124
结语  124-126
参考文献  126-130
后记  130

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