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开新传统：传统调解与现代法治对话

作　者: 王志宏
导　师: 黎晓平
学　校: 湘潭大学
专　业: 法学理论
关键词: 自由主义法治精神传统调解对话创造性转化
分类号: D915.14
类　型: 硕士论文
年　份: 2007年
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内容摘要

中国传统法律文化中的调解制度在现代性下受到来自西方法治的诘难。传统调解面对汹涌之势从中国传统文化的立场展开一场与现代法治间的虚设的对话。在这一对话场景中,既是对中国传统调解文化的高扬,亦是对其在实践过程中所出现的弊端的反思。传统调解孕育于中国传统文化,蕴涵着传统文化中的美好价值。作为我国古代一项优美的法制,与诉讼相比,无论是就成本还是纠纷解决的效果而言都具有其无可比拟的优越性。传统调解制度体现着中国传统的和合文化以及对无讼境界的追求;同时在其中还体现着以人为本之理念,迥异于西方式的个人主义,彰显出传统文化中的人文关怀精神。现代法治精神在于自由主义以及由此建构的个人权利。从历史渊源来看,由古希腊、古罗马经过漫长的中世纪直至西方近现代,法之正义观注入了新的理念,自由以及个人权利成为现代西方法治理论的基石。现代法治精神成为诘难传统调解的有效工具,本文选取正义、自由、个人主义三个维度质问实践运作中的传统调解制度。针对现代西方法治的批判,本文避免西语成为普世性的解释工具,尝试采用传统的话语以及价值体系进行回应。这些回应对应于现代法治诘难的三个维度,从而起到一种遥相呼应的作用。在这一回应的过程中,有力地批驳了现代法治的诘难,彰显出传统调解文化的优美价值。同样勿须回避的是,调解制度在实践的运作过程中存在着弊端。在与传统存在着巨大差异的现代社会里,传统调解制度亦应完成其在现代中的转化及改造之路,因地制宜,因时而有所损益,从而保存其价值中的美好成分。

全文目录

摘要  5-6
ABSTRACT  6-9
引言  9-11
第一章传统之调解  11-19
  1.1 优美之法制  11-14
    1.1.1 走进传统：立法和司法视域中的调解  11-12
    1.1.2 成本的维度  12-13
    1.1.3 效果的维度  13-14
  1.2 “贵和尚中”之核心理念  14-16
    1.2.1 传统之“和谐”理念  14-15
    1.2.2 “无讼”追求和纠纷“调解”  15-16
  1.3 “以人为本”之人文关怀  16-19
    1.3.1 传统中的“仁”学  16-17
    1.3.2 与个人主义之差异  17
    1.3.3 调解之中彰显人文精神  17-19
第二章现代法治之责问  19-28
  2.1 责问之据——西方法治的精神  19-24
    2.1.1 古希腊正义观向现代正义观的转变  19-21
    2.1.2 自由主义的法哲学基础  21-23
    2.1.3 人本主义的根本精神  23-24
  2.2 现代法治之诘难维度  24-28
    2.2.1 正义之维  24-25
    2.2.2 自由之维  25-26
    2.2.3 个人主义之维  26-28
第三章传统调解之回应  28-36
  3.1 传统调解与“正义”的实现  28-30
    3.1.1 传统视角中的“正义”  28-30
    3.1.2 简评调解对正义实现的保障作用  30
  3.2 传统调解与自由之精神  30-33
    3.2.1 传统儒学中的道德自由  30-31
    3.2.2 西方自由观  31-32
    3.2.3 二种自由之差别  32-33
  3.3 传统调解与个人权利意识  33-36
    3.3.1 近代“权利”概念  33
    3.3.2 传统之中的“义利之辩”  33-34
    3.3.3 对中西中的“义”及“权利”观评析  34-36
第四章开新传统:传统调解之创造性转化  36-42
  4.1 传统调解的承继  36-37
  4.2 现代社会中的调解  37-42
    4.2.1 调解之弊端  37-38
    4.2.2 传统调解之转化  38-42
结语  42-43
参考文献  43-46
致谢  46-47
附录A  47
  攻读学位期间发表论文目录  47

开新传统：传统调解与现代法治对话

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