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刑法中的拟制

作　者: 郑超
导　师: 张绍谦
学　校: 上海交通大学
专　业: 刑法学
关键词: 刑法规范 拟制 法律拟制
分类号: D914
类　型: 硕士论文
年　份: 2011年
下　载: 89次
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内容摘要


在目前的刑法学研究中,“刑法的拟制型规定”已经得到一定程度的关注,但不可否认,与“刑法的拟制型规定”的本质一样,刑法中普遍地存在为了达到某种“法律目的”而“有意将不同者等同视之”的“法律拟制”现象,这种“以假为真”、“以此为彼”的做法并不必然与刑法的基本原则相违背,而有可能是在坚持刑法基本精神的前提下,一种刑事立法层面上的必要方法,也是一种通过法律的虚构思维解决问题的有效手段。虽然“刑法中的拟制”不像“刑法的拟制型规定”一样能称得上是一个存在共识并被普遍运用的的刑法学术语,但是对刑法中拟制现象的研究不能仅限于“刑法的拟制型规定”,而应该以“拟制”或者“法律拟制”本身所代表的内涵来审视刑法中的拟制现象。除此之外,在探讨刑法中的“法律拟制”这种虚构性思维方式在刑法中存在的正当性以及必要性之后,也有必要防止这种思维方式同时所可能带来的理论与现实风险,为此我们应该通过刑法基本原则以及拟制本身的要件对这种风险进行限定,在刑事司法过程中同时也有必要重视辨析拟制形式的问题。

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中图分类: > 政治、法律 > 法律 > 法学各部门 > 刑法
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