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吊销公司营业执照与清算义务人之侵权责任

作　者: 孙珉
导　师: 朱晓喆
学　校: 华东政法大学
专　业: 民商法
关键词: 等同主义分别主义清算义务人侵权责任拟制侵权责任
分类号: D922.291.91
类　型: 硕士论文
年　份: 2009年
下　载: 23次
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内容摘要

公司被吊销营业执照所带来的清算问题,说它是公司法领域的“法学精灵”,诚不为过。其变幻面目,立法、司法及相关实务部门一再受其困扰而不得解。本文追溯此问题发生史,认为对公司登记和营业执照的效力的看法,是全部问题的根源。如果采纳等同主义,认为公司取得营业执照就意味着获得了权利能力,那么吊销公司营业执照就可以认为是公司终止了。既然公司终止,则公司就不具备权利能力,在诉讼中就不能成为当事人,也就不能承担民事责任。吊销营业执照后的公司自然就不需要对吊销前的债务承担责任了。吊销营业执照作为一种行政处罚措施,反而成为当事人恶意逃废债务的手段了。为了解决这个问题,司法实务部门首先开始反思公司营业执照的效力,认为公司获得营业执照只是获得经营资格,而不是取得法人资格。吊销营业执照,剥夺的是公司的经营资格,是公司解散的原因而不是公司终止的原因。既然吊销营业执照导致公司解散,那么公司解散就需要清算。被吊销营业执照的公司在清算期间,仍然具有权利能力。因此,债权人可以主张被吊销营业执照的公司承担债务清偿责任。同时,如果相关清算义务人不履行清算义务的,债权人也可以起诉要求进行强制清算,或令其承担不履行清算义务的侵权责任。清算义务人承担不履行清算义务的侵权责任,从法教义学的角度而言,存有一定的疑问。但由于司法政策的导向,清算义务人承担侵权责任可以防止清算义务人不配合清算的情形发生,从而有利于强制清算程序的正常开展。因此,司法机关可以通过公司法上的人格否认规则,或者合同法上的代位权制度,或者类推适用公司法对清算组成员的赔偿责任的规定,来实现清算义务人承担侵权责任的司法政策目的。所谓的“拟制侵权责任”,其实已经超越了法教义学的范围,违背了解释适用法律的一般规则。

全文目录

摘要  3-5
Abstract  5-9
第一章问题的提出  9-10
第二章吊销公司营业执照的性质  10-13
  第一节营业执照的效力:从"分别主义"到"等同主义"  10-11
    一、《民法通则》的规定:等同主义与分别主义  10-11
    二、1993年《公司法》及其他相关规定:等同主义兴起  11
  第二节吊销营业执照:"等同主义"下的尴尬局面  11-13
第三章 "等同主义"的瓦解与"清算义务"的提出  13-25
  第一节单轨制:清算主体承担责任  13-14
  第二节双轨制:"等同主义"的松动  14-16
    一、最高人民法院经济审判庭2000年7月11日庭务会议  14
    二、最高人民法院经济审判庭2000年1月29 日的复函  14-15
    三、其他一些地方法院的见解  15-16
  第三节 2005年《公司法》的规定与"等同主义"的瓦解  16-17
  第四节清算义务人的认定  17-22
    一、主管机关作为清算义务人  18
    二、股东作为清算义务人  18-19
    三、董事作为清算义务人  19-21
    四、清算义务人与清算组成员:可能的文义范围  21-22
  第五节清算义务与交易安全义务  22-25
    一、公司清算与清算义务  22-23
    二、清算义务的性质  23-25
第四章清算义务的不履行与侵权责任  25-32
  第一节强制清算制度  25-27
    一、强制清算的提起  25-26
    二、强制清算程序的进程及其问题  26-27
  第二节清算义务人之侵权责任  27-32
    一、对债权人的保护:从公司法到侵权法  27-28
    二、侵权责任的相关问题  28-31
    三、对"侵权责任说"的反思  31-32
第五章拟制侵权责任抑或类推适用  32-35
  第一节作为立法技术的法定拟制  33-34
  第二节作为法院判决理由的拟制  34
  第三节类推适用  34-35
第六章清算义务人侵权责任的功能与定位  35-38
  第一节作为辅助性救济手段的侵权责任  35-36
    一、侵权责任的构成具有辅助性  36
    二、司法政策的辅助性  36
  第二节诉讼法上的争议  36-37
  第三节法教义学与司法政策之间的紧张关系  37-38
第七章结论  38-40
参考文献  40-47
在读期间发表的学术论文与研究成果  47-48
后记  48-50

吊销公司营业执照与清算义务人之侵权责任

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