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论公司对外担保能力的法律规制

作　者: 刘书进
导　师: 王艳华
学　校: 郑州大学
专　业: 民商法
关键词: 公司担保实体规制程序规制模式选择
分类号: D912.29
类　型: 硕士论文
年　份: 2010年
下　载: 101次
引　用: 1次
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内容摘要

在市场经济的健康发展之中,公司对外担保的现象十分普遍。但公司法发展的历程并没有始终如一的对待公司对外担保行为,具体而言,在公司法之初一般均严格限制公司对外提供担保,无论是英美法系的越权原则,还是大陆法系的“严格禁止,例外许可”模式。立法的设计为何要严格规制公司的对外担保行为呢,这种普遍现象的背后有着怎样的逻辑,以至于体现国家干预的立法要对此予以限制,这是我们需要首先明确的问题,当然这并不仅仅是我们要寻找的答案。自乌尔比安以来,公法和私法有着相对明确的领域,尽管并不十分清晰。公法和私法明确各自领域的一个重要的意义即在于确立私权的存在空间,避免公法的过分干预。而根据私法自治的原则,公司作为法人,是独立的民商事主体,对外提供担保理应是其应有之义。但这只是在私法的眼光去观察,本质上私法需要公法的守护,守护的手段当然并不排除公权力的干预,但干预必须存在干预的前提,干预的目的也是为了维护私法更好的自治。我们在这里,不仅仅在于观察公司对外担保的逻辑,而是在公司担保自治的角度引申出国家规制的合理性及不足,从而在一定程度上去寻找法律干预公司担保的界限。通过本文的考察,公司对外担保的行为没有必要从实体上予以限制,.立法完全可以通过对公司对外担保的程序规制来实现担保的价值。而程序的规制是复杂的,这需要我们细致的工作,从而在程序上最大可能保证公司对外担保的合理性。

全文目录

摘要  4-5
Abstract  5-9
1 引言  9-13
  1.1 研究目的和意义  9-10
  1.2 问题的提出  10
  1.3 选题背景  10-11
  1.4 文献综述  11
  1.5 研究方法  11
  1.6 论文结构安排  11-13
2 公司对外担保法律规制的必要性  13-28
  2.1 公司对外担保与公司自治  13-16
    2.1.1 市场经济之要求  13-14
    2.1.2 公司自治之应有内涵  14-15
    2.1.3 不必然危及资本维持原则  15
    2.1.4 不必然违背营利性特征  15-16
  2.2 自治之不足  16-21
    2.2.1 与利益最大化相抵触  16-18
    2.2.2 危及公司股东利益  18-19
    2.2.3 危及公司债权人利益  19-21
    2.2.4 加大市场风险  21
  2.3 自治前提下之规制选择  21-28
    2.3.1 法律干预与公司的意思自治  21-23
    2.3.2 法律干预的必要性  23-25
    2.3.3 法律干预的不足  25-26
    2.3.4 公司自治与规制之协调  26-28
3 我国公司对外担保之立法分析  28-37
  3.1 旧公司对外担保立法之检视  28-32
    3.1.1 旧《公司法》的演绎  28-29
    3.1.2 《担保法解释》的逻辑  29-30
    3.1.3 上市公司之特殊设置  30-32
  3.2 新公司法的解读  32-34
    3.2.1 实体上之承认  32-33
    3.2.2 程序上之限制  33-34
  3.3 新公司担保立法的不足  34-37
    3.3.1 与现实相脱节  34
    3.3.2 法人治理结构有待完善  34-35
    3.3.3 公示制度有待发展  35
    3.3.4 决策主体之责任有待明确  35-37
4 公司对外担保法律规制的模式  37-45
  4.1 法律规制模式的异域风情  37-41
    4.1.1 "严格禁止"的演变  37-39
    4.1.2 "事先限制,例外许可"的变迁  39-41
  4.2 公司对外担保的规制标准  41-45
5 我国公司对外担保的路径选择  45-52
  5.1 实体上放松公司对外担保  45
  5.2 程序上适当限制  45-52
    5.2.1 解释论之应用  46-49
    5.2.2 立法论之展开  49-52
6 结论  52-53
参考文献  53-56
致谢  56-57
个人简历、在学期间发表的学术论文与研究成果  57

论公司对外担保能力的法律规制

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