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论我国独立担保制度的现状和完善路径

作　者: 刘斌
导　师: 高祥
学　校: 中国政法大学
专　业: 民商法学
关键词: 独立担保独立性无因性欺诈例外
分类号: D923
类　型: 硕士论文
年　份: 2010年
下　载: 228次
引　用: 2次
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内容摘要

随着经济发展的日益市场化和国际化,资金的流动和担保更加密不可分,担保在民商事交易中扮演着越来越重要的角色。在一国之内,鉴于担保法律制度的同一性和共同的司法制度,当事人选择担保方式并不会带来额外的交易成本,亦不存在制度上的障碍。但是,在国际商事交易中,如果选择一国国内的担保制度以保障权利实现,个中所产生的交易成本、法律制度冲突、管辖权冲突将成为制约担保功能实现的瓶颈,当事人必须对其中涉及的问题和风险给予充分的防范和注意。独立担保作为一种创新的担保方式,兼具传统的担保功能和独立抽象的特征,在债权保障方面具有独特优势,因此自上个世纪六十年代出现以来不断发展,逐渐成为了各国银行的重要业务和利润增长点之一。本文研究的基本思路是,首先对独立担保的概念、各种形式、属性分类等基本情况进行梳理,以便明晰本文的研究对象和范畴。其次,对独立担保所涉及到的民商法基本理论进行分析,以便考察该独立担保在民商法理论体系中的地位,以及与其他制度的衔接关系。进而,本文转入了对我国立法现状的研究,并在此基础上,对我国理论界关于国内独立担保的争议进行探讨,以求证独立担保制度的合理性。之后,本文对我国独立担保制度的司法现状进行了研究。在对独立担保制度从理论和实践的双重视角进行研究之后,笔者试图提出完善我国独立担保制度的途径和建议。在第一章中,笔者对独立担保的基本情况进行了概说,追溯了独立担保产生和发展的原因和过程,对其概念和内涵进行了阐释,对其各种形式进行了总结和归纳,并对本文的研究对象进行了综述。在第二章中,笔者对独立担保的相关基本理论进行探讨,包括独立性的含义,独立性与从属性的关系、独立性与无因性的关系,并在此基础上对独立性的实现途径进行了总结。在第三章中,笔者重点阐述了我国独立担保制度的立法现状,并对由此产生的解释争议进行了思考,并对国内独立担保所面临的理论争议进行了分析和讨论,对独立担保可否藉由当事人意思自治、是否导致权利失衡以及能否有效保护当事人利益等问题进行逐一探讨,并提出自己的观点。在第四章中,笔者基于精心收集的国内独立担保重要案例,较为系统的阐述了我国国内独立担保的司法实践现状,对司法实践中出现的问题进行了论述,对国内独立担保司法实践的困境进行了分析论证。在第五章中,基于本文对独立担保的理论和实践问题进行的论述,笔者探讨了我国独立担保法律制度的完善途径,提出完善独立担保欺诈例外制度的建议。最后,笔者对本文的观点进行总结,并得出研究结论。

全文目录

内容摘要  4-6
ABSTRACT  6-10
引言  10-13
第一章概说  13-18
  第一节独立担保的需求和产生  13-14
  第二节独立担保的范围和概念  14-16
  第三节独立担保的属性和分类  16-18
第二章独立担保的理论基础  18-25
  第一节独立担保与从属性  18-21
  第二节独立担保与无因性  21-23
  第三节独立性的实现途径  23-25
第三章国内独立担保的争议  25-36
  第一节我国独立担保制度的立法现状  25-28
    一、我国有关独立担保的现有法律  25-27
    二、有权解释的欠缺  27-28
    三、学理解释的争议  28
  第二节国内独立担保的理论争议  28-36
    一、担保的独立性可否藉由意思自治  29-31
    二、独立担保的担保人能否获得充分保护  31-33
    三、独立担保是否导致欺诈和滥用权利的风险  33-34
    四、独立担保能否动摇我国担保法律体系的基础  34-36
第四章我国独立担保制度的司法实践  36-42
  第一节国内重要的独立担保案例简述  36-38
  第二节否定独立担保之后的处理方式  38-39
  第三节国内独立担保司法实践的困境  39-42
    一、涉外与国内的区分因素  39-40
    二、法律适用的不确定性和不统一性  40
    三、独立担保适用相关规则的取舍之间  40-42
第五章独立担保制度的完善路径  42-47
  第一节明确承认国内独立担保的效力  42-43
  第二节明确独立担保的法律适用  43
  第三节准用信用证的欺诈例外制度  43-47
    一、独立担保面临的欺诈风险  43-44
    二、独立担保和信用证法律性质的同一性  44-45
    三、独立担保对信用证欺诈例外制度的准用  45-47
结论  47-48
参考文献  48-51
致谢  51

论我国独立担保制度的现状和完善路径

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