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监管资本套利法律研究

作　者: 侯太领
导　师: 李曙光
学　校: 中国政法大学
专　业: 经济法学
关键词: 监管资本套利法律成因金融创新规制
分类号: D912.28
类　型: 博士论文
年　份: 2011年
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内容摘要

监管资本套利是银行利用资本监管制度所存在的缺陷,通过创新产品或其他手段绕开监管约束,进行套利的经济法律规避行为。监管资本套利泛滥被认为是金融危机的重要成因,所以,危机过后,巴塞尔框架的修订、国际金融监管合作以及各国的立法改进等都将控制监管资本套利作为目标之一。监管资本套利的主旨在于迂回对银行的资本监管,而资本监管是审慎监管的核心,这就触及到了当今金融监管的基本框架和银行法律规制的基础理念,所以亟需进行深入的分析研究。同时,普遍的观点认为中国金融市场存在创新产品欠缺、金融创新动因不足的突出问题,这也一直是我国金融法制改进和完善的方向,但事实上证券化等所谓金融创新产品的核心功能并不限于转移风险、增加流动性等积极方面,而更体现在规避监管制度等方面,所以,在建构我国金融法律体系时,必须坚持资本监管与金融创新平衡规制的原则。基于此,本文对监管资本套利的法律属性和成因进行了分析,对银行在金融创新过程中进行监管规避的法律路径和法律后果给出了评断,并且在此基础上提出了完善监管资本套利法律规制机制的建议和观点。主要章节结构为:第一章是对监管资本套利行为的法律界定和解释,认为它是一种经济法律规避行为,但属于合法行为。第二章分析了监管资本套利这种现象的法律成因。资本监管理论上的缺陷、现行规则存在的漏洞,以及配套法律实施机制的不完善等是银行寻求监管规避的动因。审慎理念能够激发市场能动,但却导致银行监管和法律规制的目标发生背离,从而削弱了控制监管资本套利的功能。虚拟经济体制下传统法律责任约束机制的失效也是重要的成因。第三章揭示了监管资本套利与金融创新产品相互融合实现的法律路径,提出其法律本质是民事合同的观点。银行通过在合同中设置权利义务表面上对等、预期民事责任分配不均等的机制来实现监管资本套利,借此将风险转移给金融消费者,并且避开监管约束。资产证券化是最典型的金融创新产品,也是最主要的监管资本套利行为,包括真实出售、破产隔离、信用增级等核心法律机制都同时具有规避资本监管的制度功能。中国银行业实施监管资本套利的动因广泛存在,主要的监管资本套利类型是理财产品、债务资本工具和主权信用支持下的银行资本补充行为等。第四章对巴塞尔新规则、美国金融监管改革法案和西方主要国家为控制监管资本套利而制定的最新立法进行了分析和评价,认为这些新规虽然有助于控制监管资本套利,但却具有明显的危机导向特征,失之于对微观金融主体的过多限制以及市场效率的损失。有效的手段应该是:完善基于民事责任判断和规范约束的银行合规管理机制,促进审慎性监管和限制性监管理念的融合以及确保资本监管目标对法律规制目标的追从。另外,基于虚拟经济的社会背景对传统法律责任制度进行反思和再造也将有助于控制监管资本套利。对于中国金融法制而言,控制监管资本套利需要建立激励相容的监管机制,同时对证券化产品、衍生产品和理财产品等相关法律依据进行修订完善,以期实现对资本监管和金融创新的平衡规制。但监管资本套利归根结底是金融安全与市场效率、秩序与自由等经济法价值冲突的必然结果,也是“监管与创新”这一动态均衡结构不断发展演化的推动力。所以,无论在中国金融市场,还是世界金融市场上,它都将继续存在,甚至再度泛滥。

全文目录

摘要  4-6
ABSTRACT  6-12
引言  12-18
  一、研究对象及意义  12-13
  二、文献综述  13-16
  三、研究创新及所用方法  16-18
第一章监管资本套利的法律界定  18-34
  第一节监管资本套利的定义  18-24
    一、监管资本及其法律价值  18-20
    二、套利  20
    三、监管资本套利  20-24
  第二节监管资本套利的法律类型  24-30
    一、契约型监管资本套利  24-27
    二、非契约型监管资本套利  27-30
  第三节监管资本套利的法律属性  30-34
    一、监管资本套利经济法律关系  30
    二、监管资本套利是一种经济法律规避行为  30-31
    三、监管资本套利是合法行为  31-34
第二章监管资本套利的法律成因  34-78
  第一节资本监管制度与银行的资本负担  34-46
    一、资本监管制度的理论依据和制度框架  34-40
    二、资本监管的制度变迁及银行资本负担的加重趋势  40-43
    三、监管资本的税负效应  43-44
    四、资本监管制度的阶段化更迭与监管资本套利方法的同步演进  44-46
  第二节资本监管制度法律化之欠缺  46-56
    一、资本监管的固有理论缺陷  46-47
    二、资本监管立法技术缺陷解析  47-52
    三、监管权力配置及资本监管规则的实现方式之困局  52-56
  第三节银行监管与法律规制的目标背离  56-66
    一、法律规制与银行监管之间的关系  56-58
    二、银行监管目标背离法律规制目标  58-60
    三、目标背离、银行风险理论和风险工具，以及监管资本套利之间的关系  60-66
  第四节法律责任约束机制失效  66-78
    一、监管资本套利法律后果的失当性  66-71
    二、监管资本套利的特殊免责机制分析  71-73
    三、虚拟经济形态下传统法律责任制度的失范  73-78
第三章监管资本套利的法律实质及实现机制  78-113
  第一节监管资本套利的外在形式与法律实质  78-82
    一、监管资本套利的外在形式是金融创新产品  78-81
    二、监管资本套利的法律本质  81-82
  第二节实现机制：权利义务对等与民事责任的错配  82-89
    一、监管资本套利的经济实现机制  83-84
    二、监管资本套利的法律实现机制  84-87
    三、监管规则规避机制  87
    四、基于监管资本套利的消费者权益保护视角  87-89
  第三节资产证券化产品监管资本套利法律机制分析  89-102
    一、资产证券化核心法律制度的监管规避功能  90-98
    二、新型资产证券化产品规避监管规则的法律路径分析  98-102
  第四节我国银行业监管资本套利创新产品的法律分析  102-113
    一、我国资本监管法律框架及监管资本套利的动因分析  102-104
    二、银行理财产品监管资本套利法律机制分析  104-109
    三、其他监管资本套利创新产品的法律分析  109-113
第四章完善监管资本套利的法律规制机制  113-136
  第一节金融危机之后为控制监管资本套利的立法改进及评价  113-120
    一、国际统一资本监管规则的改进及对监管资本套利的规制  113-115
    二、美国金融改革法案对于监管资本套利的规制及其评价  115-118
    三、其他国家的相关立法改进  118-119
    四、基于法律价值取向的分析  119-120
  第二节审慎性监管与合规性监管的融合机制及其完善  120-125
    一、合规管理与合规性监管理念的回归  120-122
    二、合规管理机制对于控制监管资本套利的有效性分析  122-123
    三、理念融合与目标统一的契合点——基于法律责任控制的合规管理机制  123-125
  第三节虚拟经济体制下相关法律责任制度的反思与重建  125-130
    一、高杠杆金融实体组织形式的选择与风险行为责任约束机制的完善  126-128
    二、银行创新产品相关民事责任承担机制的再造和完善  128-130
  第四节实现中国金融市场资本监管与金融创新的平衡规制  130-136
    一、完善基于中国银行业实际的资本监管法律规制机制  130-133
    二、完善我国银行创新产品的法律规制机制  133-136
结论  136-137
参考文献  137-148

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