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允诺、契约义务与契约自由

作　者: 白晨航
导　师: 刘金国
学　校: 中国政法大学
专　业: 法律史
关键词: 允诺契约自由契约义务规范契约理论
分类号: D913
类　型: 博士论文
年　份: 2005年
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内容摘要

契约是我们进行相互交往的方式之一,并且依赖这种交往方式,我们各自的行为都会受到某种程度的限制。因此,契约自然会引发约束当事人行为的义务。同时,对于契约这样既复杂又常见的法律现象,我们可以采用许多的研究方法。但是,为了解释契约义务的来源,最为重要的理论努力就是规范契约理论。因此,本文试图通过检讨二十世纪三种主要的规范契约理论——信赖义务理论、义务转换理论与允诺义务理论,试图证明只有允诺义务理论具有较大的理论优势,因此能够成为解释契约义务来源的主要理论。本文主要由五个部分组成。其中,导论主要的目的在于揭示本文所主要讨论的问题以及其所具有的重要意义。第一章试图证明恰当的契约概念必然是建立在允诺基础上的。因为只有建立在允诺基础之上的契约概念,才能同时解释三种最为常见的合同——单边(unilateral)合同、双边(bilateral)合同和要式(formal)合同。同时,也只有这样的契约定义,才能够充分的说明契约的功能。第二章的核心问题是通过对于信赖义务理论与义务转换理论的仔细分析,试图寻找上述两种理论内部存在的问题。其中,对于信赖义务理论而言,最为严重的问题在于无法顺利的由信赖引发出义务观念;对于义务转换理论而言,最为重要的缺陷它难以有效的解释人们通过合意的方式创造出新的权利与义务。第三章是以证明允诺义务理论能够成为解释契约义务来源的主要理论为目的。为了达到这个目的,必须完成下列任务:首先,我们需要证明允诺能够产生义务;其二,我们需要批驳那种认为允诺和契约分别属于两种不同类型事物的观点;其三,我们需要证明,以允诺为基础的契约理论之所以能够引发法律的强制执行的主要机理。第四章的目的是为了回应那种试图通过契约自由原则的衰落以便达到否认契约的意志理论,进而达到否认允诺义务理论之目的主张。为此,我们首先分别讨论了契约自由原则兴起和衰落的原因,然后依据允诺义务理论对于契约自由原则进行解释,以便化解上述批判的可能。最后得出全文的结论。

全文目录

论文摘要  4-6
Abstract  6-11
导论  11-25
  一、引言：契约自由原则的困境  11-14
  二、契约自由与契约理论的连接  14-15
  三、契约理论的性质与类型  15-21
    （一）契约义务：规范契约理论的核心  15-16
    （二）二十世纪英美契约理论的发展与契约理论的类型  16-19
    （三）规范契约理论与允诺  19
    （四）本文的基本框架  19-21
  三、私法上的契约理论与社会契约理论  21-22
  四、为什么要从英美法入手  22-25
    （一）理论的先行性  23
    （二）问题的普遍性  23-24
    （三）研究的空白  24-25
第一章合同的定义与功能——以允诺为核心的论述  25-50
  第一节契约的定义  26-40
    一、契约定义的三个类型  26-28
    二、作为实质合同定义要素的协议、交换与允诺  28-31
    三、作为合同的必要条件的允诺  31-34
    四、作为合同充分条件的允诺  34-37
    五、综合讨论  37-40
  第二节合同的伦理与功能  40-49
    一、合同的伦理与允诺  40-46
      （一）商业关系与集体主义伦理  41-42
      （二） smith v Hughes 案与个人主义伦理  42-44
      （三） Scally v Southern Health and Social Services Board 案与利他主义伦理  44-45
      （四）允诺与合同伦理  45-46
    二、合同的功能与允诺  46-49
      （一）合同的功能  46-48
      （二）允诺与合同功能  48-49
  本章小结  49-50
第二章允诺与契约义务·I：——对信赖利益理论与义务转换理论的批判  50-75
  第一节信赖义务理论及其批判  52-63
    一、信赖义务理论  52-58
    二、信赖义务理论的缺陷  58-63
  第二节义务转换理论及其批判  63-73
    一、义务转换理论  63-69
    二、义务转换理论的缺陷  69-73
  本章小结  73-75
第三章允诺与契约义务·II：——允诺为基础的契约义务理论  75-112
  第一节允诺与义务  77-87
    一、允诺之义务观念与意图观念的区分  77-82
      （一）允诺的意图观念与义务观念  77-79
      （二）允诺与行动的理由  79-80
      （三）允诺之义务观念与自愿义务  80-82
    二、社会实践基础上的允诺义务  82-85
    三、小结  85-87
  第二节允诺与契约  87-98
    一、允诺与契约的严格区分  88-95
      （一）安妮·德·穆尔的批判  88-92
      （二）允诺与社会实践：多利·凯莫尔和托马斯·斯加隆的批判  92-95
    二、对于上述批判的初步回应  95-98
      （一）对于安妮·德·穆尔批判的回应  95-97
      （二）允诺属于社会实践吗？  97-98
  第三节作为社会惯例的允诺与契约的强制执行  98-110
    一、允诺与社会惯例  98-104
      （一）允诺与共同体  98-101
      （二）允诺的道德原则  101-102
      （三）允诺与社会惯例  102-104
    二、允诺、契约与强制执行  104-110
      （一）麦克尔·布莱特曼的“共享合作行为”理论  105-106
      （二）共享合作行为与契约：丹尼尔·马尔可维茨理论的展开  106-108
      （三）契约与强制执行  108-110
  本章小结  110-112
第四章允诺与契约自由  112-137
  第一节契约自由原则的兴起  112-120
    一、契约自由原则的基础  113-115
    二、契约自由原则的四个先决条件  115-116
    三、契约自由原则的含义  116-120
  第二节契约自由原则的衰落  120-129
    一、新的契约形式与契约自由原则的衰落  121-124
      （一）标准格式合同与契约自由  121-122
      （二）消费者保护的加强  122-124
    二、家长主义与契约自由  124-129
      （一）市场交易的缺陷  125-126
      （二）法律或者法官对于自由意志的限制  126-128
      （三）家长主义与自由选择权  128-129
  第三节允诺与契约自由  129-137
    一、允诺义务理论与契约自由  130-133
      （一）意志理论与契约自由原则  130-131
      （二）契约的意志理论与允诺义务理论  131-132
      （三）允诺义务理论与契约自由  132-133
    二、契约自由原则的意义  133-137
      （一）对于契约自由原则衰落的总结  133-134
      （二）契约自由的连贯性  134-137
结论  137-139
参考文献  139-147

允诺、契约义务与契约自由

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