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附随义务论

作　者: 王增根
导　师: 孙鹏
学　校: 西南政法大学
专　业: 民商法学
关键词: 附随义务大学出版社合同法诚实信用原则合同关系合同当事人合同履行缔约过失责任北京法律效果
分类号: D913
类　型: 硕士论文
年　份: 2007年
下　载: 344次
引　用: 5次
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内容摘要

在大陆法系，诚实信用原则的崛起使古典契约向关系契约发生位移，超出书面约定，实现超越表面契约自由的公平和实质正义逐渐成为立法者和司法者所追求的目标。因应于此，合同附随义务在理论和实践上的出现也就成为合同法领域内颇为引人注目的焦点。它从法定义务的角度对当事人履行合同义务的行为提出了更为周密和细致的要求，在促进给付的同时实现了交易秩序的稳定和对交易安全的保障。至此，合同法不仅对合同成立后履行完毕前的合同关系进行调整，而且扩展至合同成立前的缔约阶段和合同关系终止后的阶段，对合同关系的保护可谓实现了由“粗糙到精细”的转变。附随义务理论和判例的出现，授权法官依据诚实信用原则填补法律漏洞、补充合同内容，使合同当事人的合同利益和人身、财产安全获得周全保护，已然成为现代合同法发展的趋势之一。附随义务兼具平衡当事人之间利益和当事人与社会之间利益的功能，其要求合同当事人不仅应当履行法律明确规定以及当事人在合同中明确约定的义务，而且应当根据合同关系发展的具体情况，尽到必要的诚信义务。由于附随义务的形成多借助学说判例，因而时至今日，许多理论问题尚未澄清，给司法实践中附随义务的运用带来诸多困惑。同时，附随义务的辅助性、不确定性，又注定其是一个需要在实践中不断完善的动态机制。是故，文章从概念内涵、合理性基础、具体形态和法律效果、归责原则等方面对附随义务进行较为全面和系统的探讨，并对实践中如何把握和评判附随义务提出了一些标准，权为抛砖引玉之举。除引言与结语外，文章共分五个部分，约四万六千余字。第一部分为附随义务的概念和性质。文章首先对附随义务的概念进行界定，采广义的附随义务观点，认为其应当包含先合同附随义务、合同履行中的附随义务和后合同附随义务，并将其置于合同关系上的义务群中，与相关义务进行比较。接着，文章探讨了附随义务的法律性质，分别从义务层面和规范层面着手，在肯定附随义务为法定义务的同时，从规范层面对附随义务的性质进行分析似乎更为科学和周延。需要说明的是，英美法上无附随义务之说，但其合同法上的默示条款、允诺禁反言规则以及善意、合理和提醒等义务均与大陆法上的附随义务有异曲同工之妙。鉴于两大法系在这一问题上的立法理念、制度配套、具体规则等方面差别甚大，故本文对英美法上的相关制度不予讨论。第二部分为附随义务的合理化基础。此部分主要从三个方面入手：一是附随义务产生的历史条件和观念基础。近代民法理念从形式正义到实质正义的转变、从推崇个人本位到寻求个人本位和社会本位的平衡，以及诚实信用原则的崛起、法律的道德化等，都催生了附随义务学说和判例的产生；二是从经济学的角度考察附随义务的合理性。主要从信息不对称和交易成本两个方面对附随义务产生的影响略作论述；三是对附随义务价值功能的探讨。文章从实现契约正义和维护交易安全两个方面进行了一定的阐述。第三部分为附随义务的类型分析。从研究现状来看，对附随义务的类型探讨多着眼于具体形态方面，并以其具有的辅助和保护两大功能作划分依据为常态，本文亦不例外，对附随义务的具体形态将作阐述。但文章仍试图从不同视角对附随义务的类型作进一步的剖析，即从当事人交涉能力是否平等的角度对附随义务作不同的区分，后文还将对当事人交涉能力不平等场合违反附随义务法律效果的特殊性进行一定的探讨。第四部分为违反附随义务的效果分析。与处于合同关系不同阶段上的附随义务相对应，违反附随义务的法律效果也将从三个方面展开，即先合同责任(缔约过失责任)、合同履行中违反附随义务的责任和后合同责任。文章认为，违反后合同义务应承担独立的后合同责任。至于违反附随义务的构成要件和责任承担方式，文章不作笼统的表述，而是分别置于三种不同责任形态下予以阐明。同时，文章还讨论了违反附随义务承担法律责任的归责原则以及违反附随义务能否构成根本违约的问题。第五部分为我国附随义务的立法现状评述及完善。理论还需回到实践，在前文论述的基础上，此部分首先简要评述我国的附随义务立法现状，对附随义务在我国已经得到承认和呈现出的法定化形式予以肯定。同时，附随义务仍有待立法和司法上的成熟、完善，使之具有更强的可操作性。文章最后对违反附随义务的可诉性和评判附随义务的标准进行阐述，略论附随义务在实践中的运用。至此，也完成了本文的行文目的。

全文目录

摘要  3-5
Abstract  5-9
引言  9-10
第一部分附随义务的概念与性质  10-20
  一、附随义务的概念  10-17
    (一) 附随义务的内涵  11-15
    (二) 相关概念的比较  15-17
  二、附随义务的性质  17-20
    (一) 法定性义务  17-18
    (二) “片面性”强行规则  18-20
第二部分附随义务的合理化基础  20-26
  一、附随义务产生的历史条件与观念基础  20-22
    (一) 近代民法理念的擅变与革新  20-21
    (二) 诚实信用原则的具体化  21-22
  二、附随义务合理性的经济学分析  22-24
    (一) 信息不对称与附随义务  22-23
    (二) 交易成本与附随义务  23-24
  三、附随义务的价值功能  24-26
    (一) 实现契约正义  24-25
    (二) 维护交易安全  25-26
第三部分附随义务的类型分析  26-34
  一、附随义务的主要形态  27-30
  二、涉及当事人交涉能力的附随义务类型  30-34
    (一) 当事人交涉能力不平等场合的附随义务  30-32
    (二) 非属当事人交涉能力不平等场合的附随义务  32-34
第四部分违反附随义务的法律效果分析  34-45
  一、违反附随义务的法律责任  34-41
    (一) 违反先合同附随义务的责任  34-37
    (二) 违反合同履行阶段附随义务的责任  37-38
    (三) 违反后合同附随义务的责任  38-40
    (四) 当事人交涉能力不平等场合违反附随义务责任的特殊性  40-41
  二、违反附随义务责任的归责原则  41-44
    (一) 严格责任原则:附随义务不能承受之重  42
    (二) 过错(推定)责任原则的合理性  42-44
  三、违反附随义务与根本违约  44-45
第五部分我国附随义务的立法现状及完善  45-53
  一、附随义务立法现状评述  45-47
  二、我国合同法上附随义务的完善  47-53
    (一) 一般化的规定与合同法总则相呼应  47-48
    (二) 从成文法到判例法:司法同步进行  48-53
结语  53-54
参考文献  54-55

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