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民间法在民事判决中的适用问题研究

作　者: 吴希飞
导　师: 杜睿哲
学　校: 西北师范大学
专　业: 法学理论
关键词: 民间法民事司法法律渊源适用
分类号: D90
类　型: 硕士论文
年　份: 2010年
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内容摘要

自上世纪90年代以来,基于发展社会主义市场经济的需要,中国社会迫切需要大量法律来规制各类新近出现的行为,但是由于我国法学研究基础的薄弱,短时间之内很难给予立法前瞻的理论支持,立法机关不得不通过大量移植和效仿西方法律的做法来解决法律上的供需矛盾。但随着我国经济发展的深入,社会变革步伐的加快,大量的法律不能有效的解决中国社会的矛盾,致使公众对法律产生怀疑,影响了司法的公信力。这其中不能排除我们在立法上急功近利的态度,但主要还在于没有深入的研究支撑法律运作的社会文化和心理,低估了民间规则在解决矛盾纠纷时的能力。随着中国法学研究群体的强大,对民间规则如何发挥更大效用的问题意识也越来越强烈,大量的学者开始关注中国的本土文化,期冀实现法律的本土化。到目前为止,学术界对民间法、习俗,风俗习惯等具有民间规范性质规则的研究已经形成了大量的理论成果。但是不足之处也十分明显,即当下的理论研究侧重于对民间法等规则本体性及其与国家法的关系等理论问题的研究,民间法在司法适用中的问题则鲜有涉及,即使少量的研究触及到了民间法的司法适用问题,其也往往从纠纷解决多元化的角度出发,视诉讼调解为民间法进入司法的最佳途径,而对民间法在判决中能否施展作为则避而不谈。基于这样的现状,笔者以“民间法在民事判决中的适用问题研究”为题,探索民间法在民事司法判决中适用的途径,进而为民间法的司法适用开辟路径。本文主要以五个部分论述民间法在民事判决中的适用问题。第一部分是民间法概述,主要从民间法的概念和特征两个方面对研究对象做了必要的论述和辨析。第二部分论述了民间法在司法判决适用中的价值。笔者认为民间法适用的价值主要在于三个方面,即有利于民间法在法律体系中补充性功能的发挥;有利于司法裁判认同度提高;有助于实现当代中国的司法目标。第三部分重点论述民间法在当下民事判决中适用的困难。分析导致中国民间法难以司法适用的原因。第四部分是民间法在民事司法判决中适用现实背景。笔者分别从民间法司法适用理论研究的成熟;民事诉讼目的的定位;和谐社会命题的提出等三方面论述了民间法受到司法实务界的重视并在实践中得到应用绝非偶然,其有着深刻的现实背景。第五部分是本文的核心,即民间法进入民事司法判决的路径分析。笔者提出地方性法律适用指导意见在区域化确定中具有突出的优势,其能够准确结合地域特色弥补法律局限性的不足,同时其与民间法所具有的诸多特殊性存在天然的的暗合之处。

全文目录

摘要  4-6
Abstract  6-10
前言  10-14
一、民间法的概述  14-19
  （一）民间法的概念  14-17
    1 、知识传统说  14
    2 、本土资源说  14-15
    3 、民间法与相关的概念辨别  15-17
  （二）民间法的特征  17-19
    1 、乡土性  17
    2 、地域性  17
    3 、自发性  17-19
二、民间法在民事司法判决中适用的价值  19-22
  （一）发挥民间法的补充性功能  19-20
  （二）提高司法裁判认同度的需要  20-21
  （三）有助于实现当代中国的司法目标  21-22
三、民间法在当下民事判决中适用的困难  22-27
  （一）民间法源地位的缺失  22-24
    1 、大陆法系  22
    2 、普通法系  22-23
    3 、中国  23-24
  （二）民间法的地域差异之大  24-25
  （三）善良民间法判断之难  25-27
四、民间法在民事司法判决中适用现实背景  27-32
  （一）民间法司法适用理论研究的成熟  27-28
  （二）民事诉讼目的的定位  28-30
    1 、私法权利保护说  28
    2 、法秩序维持说  28-29
    3 、纠纷解决说  29
    4 、程序保障说  29-30
  （三）和谐社会命题的提出  30-32
五、民间法进入民事司法判决的路径分析  32-42
  （一）民间法法源地位的明晰  32-33
    1 、民间法是法律的源头  32
    2 、司法面临的现实需要民间法在法律上的归位  32-33
    3 、民间法的特性使然  33
  （二）对民间法进行搜集甄别  33-36
    1 、民间法的搜集  34-35
    2 、民间法的甄别  35-36
  （三）民间法效力区域化确定  36-40
  （四）民间法与法律在适用中的关系  40-42
    1 、民间法与国家法的关系  40-41
    2 、民间法的跨区域适用  41-42
结语  42-43
参考文献  43-46
后记  46

民间法在民事判决中的适用问题研究

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