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论美国法上的司法担保

作　者: 刘丽娟
导　师: 刘保玉
学　校: 山东大学
专　业: 民商法学
关键词: 司法担保查封担保扣押担保判决担保财产保全
分类号: D971.2
类　型: 硕士论文
年　份: 2008年
下　载: 68次
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内容摘要

司法担保(judicial lien)是美国法上的一种担保形式,其上位概念是“担保”(lien),旨在于保证债权人的债权的实现。司法担保主要包括查封担保、扣押担保、判决担保。司法担保与大陆法系的担保制度在功能上是一致的,所不同的是,美国法上在程序法领域也会出现“司法担保”的概念,这与大陆法系将“担保”一词仅限定在实体法领域使用有重大的区别。而且,司法担保与大陆法系的财产保全制度有很多相似之处。本文在参考众多外文文献的基础上,首先对美国法上的担保(lien)、司法担保(judicial lien)进行一定的介绍,对其进行科学合理的分类,并正确界定其含义;其次就司法担保与大陆法系的“担保”、财产保全等制度的关系进行比较,寻找制度之间的异同点,并分析差别的根源所在,指出司法担保和大陆法系的担保制度、财产保全制度在功能上具有相似性,两大法系在这些相似制度上的立法差异主要源于各自的思维方式、立法传统等的差异;最后,将司法担保与我国的有关立法规定进行比较,指出我国查封、扣押等民事诉讼法上的措施,与美国的司法担保存在相似性,我国的相关立法禁止被查封、扣押的财产再用于担保,不利于促进物尽其用,应借鉴美国司法担保制度的某些精华完善我国的立法。全文的整体结构与主要内容如下:第一部分作为铺垫,为了更好地阐述司法担保的概念,首先对司法担保的上位概念即lien制度进行了介绍,消除学界的误解。对lien制度进行了科学合理的分类,并将其与大陆法系的“担保”进行概念上的比较,找出二者的异同,合理界定其含义。第二部分对司法担保制度进行详细介绍。在翻译大量外文资料的基础上,介绍了查封担保、扣押担保、判决担保三种司法担保形式,详细介绍了每一种司法担保的设定程序,司法担保与其他担保权益并存时的实现顺序,与破产法上撤销权的关系。第三部分主要介绍了大陆法系国家、地区的民事保全措施与我国的财产保全措施,将其与司法担保进行比较,并追溯了两种制度差异的根源。尽管司法担保和民事保全、财产保全等制度在功能上具有相似性,但司法担保还具有担保功能,这与大陆法系的相关制度具有重大区别。两大法系的立法传统、思维方式的区别是导致这种立法差异的根源。第四部分介绍美国的司法担保制度对我国的立法启示。介绍了我国与财产保全相关的担保方面的规定,并对这些规定进行了评价。我国的查封、扣押措施与美国的司法担保存在相似性,但我国的相关立法禁止被查封、扣押的财产再用于担保,不利于促进物尽其用。应借鉴美国的司法担保制度,进行改进。

全文目录

中文摘要  8-10
ABSTRACT  10-12
引言  12-13
第一章 lien制度概述  13-19
  一、lien制度简介  13-14
    (一) 我国学界对于lien的误解  13
    (二) 英美法上的lien制度  13-14
  二、lien制度的具体种类  14-17
    (一) 衡平担保  14-15
    (二) 意定担保  15
    (三) 普通法担保  15-16
    (四) 成文法担保  16-17
    (五) 司法担保  17
  三、“lien”一词的概念考证  17-19
    (一) 大陆法系“担保”的概念  17-18
    (二) lien与“担保”一词的关系  18-19
第二章司法担保  19-31
  一、司法担保的种类  19-23
    (一) 扣押担保  19-21
    (二) 查封担保  21-22
    (三) 判决担保  22-23
  二、司法担保和其他担保并存时的清偿顺序  23-25
    (一) 一般清偿规则  23-24
    (二) 时间在先规则的例外  24
    (三) 财产上的担保和其他权益之间的实现顺序  24-25
    (四) 确定清偿顺序的步骤  25
  三、关于清偿顺序的案例分析  25-27
    (一) 案情介绍  25-26
    (二) 案例分析  26-27
  四、司法担保与破产法上的撤销权  27-31
    (一) 破产法上的撤销权  27-29
    (二) 破产法上的撤销权对司法担保的影响  29-31
第三章司法担保与大陆法系国家和地区民事保全制度的比较  31-42
  一、大陆法系民事保全制度概述  31-32
  二、德国、日本和我国台湾地区:假扣押与假处分  32-34
    (一) 假扣押  32-33
    (二) 假处分  33-34
  三、法国:保全处分  34-37
    (一) 假扣押  35
    (二) 司法担保  35-37
  四、我国:财产保全  37-38
    (一) 诉讼财产保全  37-38
    (二) 诉前财产保全  38
  五、两大法系制度设计差别的法理分析  38-42
    (一) 两大法系的哲学基础  38-40
    (二) 两大法系担保法立法体例的差异  40-42
第四章司法担保制度对我国担保立法的启示  42-48
  一、我国财产保全的性质  42-44
    (一) 便利执行说  42
    (二) 临时救济说  42-43
    (三) 担保权益说  43-44
  二、我国担保立法中涉及财产保全的相关规定  44-45
    (一) 现有立法状况  44
    (二) 现有立法理由  44-45
  三、对我国立法的评价  45-46
    (一) 我国立法与司法担保的立法差异  45
    (二) 改进我国立法的理由  45-46
  四、美国司法担保对我国立法的借鉴意义  46-48
结语  48-49
参考文献  49-52
谢辞  52-53
攻读硕士学位期间发表的学术成果  53-54
学位论文评阅及答辩情况表  54

论美国法上的司法担保

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