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试析普通法思想对卡多佐司法裁决过程的影响

作　者: 杨中健
导　师: 郑文龙
学　校: 西南政法大学
专　业: 法学理论
关键词: 卡多佐普通法思想实用概念主义司法哲学理性
分类号: DD916
类　型: 硕士论文
年　份: 2009年
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内容摘要

作为美国司法史上伟大的大法官之一,卡多佐有着传奇的法律人生。公众最为熟悉的,可能是他主张的“司法过程的最高境界不是发现法律,而是创造法律”。然而,在这主张背后,很少有人去认真探索其深刻的理论渊源。普通法思想在卡多佐所处的年代,被“案例教学法”、“费德尔改革”以及“社会达尔文主义”、“形式主义”思想所困扰,在司法审判领域中出现了一些阻碍社会发展进步的因子,如“实质法律正当程序”、“契约自由”等司法主张大行其道,无视社会的需求。卡多佐与其他伟大的大法官一道,将普通法思想中的理性以及其背后的公平、正义思想进行了实用的、概念式的演绎,运用其娴熟的司法审判技艺,在保留先例框架的基础上,实现了新的内容。概念式的演绎,是卡多佐特有的司法技艺之一,也是他对普通法思想在司法审判中的巧妙运用。而对先例或规则进行实用地、概念式地推理,又是他将其主张的四种对案件研判的方法之现实体现。因此,卡多佐在反对“形式主义”、“现实主义”法学的同时,也在积极地寻找、改变和发展影响这些法学思想的缘由:普通法思想在新时期的合理考量。本文的目的是寻找卡多佐司法思想背后的普通法痕迹,它表现在以下几个方面:一是坚持在遵循先例的基础上,始终不忘自己的任务是在寻找案件事实的前提下,去解决纠纷。因此,解决纠纷才是法官在案件审理中的正当角色。这就为法官在案件审理中因地制宜地根据社会和手头案件的情形,给运用普通法思想提供了舞台。打破了原来对普通法思想的僵化理解、运用,一定程度上为整个社会福利的维护创造了条件。二是主张在疑难案件中,法官应当在空隙之处立法。法官立法思想,由卡多佐第一次明确地提出来,在当时的美国司法领域具有举足轻重的意义。普通法思想背后的支撑点在于法官的理性,并由理性所延伸出来的公平、正义思想。三是卡多佐主张在运用普通法审理案件时,应当寻求包括历史的、传统的、习惯的和社会学的方法,去解决各种疑难案件。运用这些方法,能够真实地反映出社会的需求,并将普通法思想中那些不合时宜的僵化之处予以合理祛除,实现形式保留了下来,内容已经改变。四是卡多佐在一些案件中,尽可能地去追寻普通法思想适用的源泉,将演变过程予以合理的阐述,并根据自己所处的时代和社会需求进行合理的再定义或解释。这样做,既保证自己的判决不脱离普通法的精神,又能实现“合理的偏离”,进而达到实现社会的公平、正义。通过以上论述,本文试图证明:卡多佐以自己特有的司法审理视角,娴熟的司法审判技艺,对普通法思想以其独特的“实用概念主义”式的解读,以实现公平、正义。即卡多佐奉行的是以社会需求为其司法审判思想基础的一种“实用概念主义”,而不是通常我们所说的或单纯的实用主义或社会法学等等。

全文目录

内容摘要  4-6
Abstract  6-9
引言  9-11
一、卡多佐的成长经历简介  11-17
  (一) 卡多佐1870年-1913年经历  11-13
  (二) 卡多佐的法官生涯(1914-1932、1932-1938)简介  13-17
二、普通法与衡平法思想对美国司法界的影响  17-24
  (一) 普通法的基本思想概述  17-18
  (二) 普通法和衡平法思想对美国司法界的影响  18-24
三、美国司法体制对卡多佐司法思想的影响  24-30
  (一) 美国宪法对司法体制的角色定位  24-25
  (二) 美国司法体制对法官职能的要求  25-26
  (三) 美国司法体制下法官如何产生和行使职能  26-27
  (四) 在美国司法体制下的法官如何承担起协调社会政治思想与经济、社会福利发展的责任  27-30
四、卡多佐对普通法思想的运用和因时制宜地改变或漠然  30-39
  (一) 侵权行为法领域  31-34
  (二) 合同法领域  34-37
  (三) 涉及公共政策的领域  37-39
五、国内外学者对卡多佐司法思想的简单评述  39-45
  (一) 致力于对卡多佐司法意见写作风格的研究  40
  (二) 强调融合卡多佐的修辞术和实用主义的态度这两种方法对卡多佐司法思想的重大影响  40-41
  (三) 对波斯纳和考夫曼的现实主义或实用主义的反驳  41-42
  (四) 卡尔·N·卢埃林认为,卡多佐运用普通法思想审理案件,并不像其他人认为的那样,缺乏确定性和稳定性  42-43
  (五) 伯纳德·施瓦茨对大法官卡多佐司法思想的评论  43-44
  (六) 沃尔夫把对卡多佐的赞许放在了对美国司法权的发展上  44-45
六、结语:实用概念主义  45-49
参考文献  49-51

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