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我国公司担保法律问题研究

作　者: 汪红
导　师: 周友苏
学　校: 四川省社会科学院
专　业: 民商法学
关键词: 公司担保一般担保特殊担保担保效力公司章程
分类号: D922.291.91
类　型: 硕士论文
年　份: 2009年
下　载: 269次
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内容摘要

公司作为市场经济最重要的主体,公司担保可以增加公司财产,提升公司信用,拓展公司商机,是公司追求利润的一种手段,对于公司发展具有积极作用,但也可能因此增加公司经营风险,损害广大股东(尤其是中小股东)、债权人的利益。权衡利弊,公司担保应在禁止与放任之间寻求最佳的平衡点,科学的态度应是:一方面,给予公司充分的自主经营权,给予公司担保的自由,另一方面,设立切实可行的制度,防范公司对外担保可能带来的风险。赋予公司拥有担保能力是世界许多国家的发展潮流,公司享有担保能力也是公司自治的应有之意。随着我国市场经济向纵深发展以及法制社会建设的不断完善,我国对公司担保的态度也从限制转变为赞成、鼓励。从旧《公司法》到新《公司法》,公司担保制度已取得了实质性的进步和突破,承认了公司拥有担保能力,加大了公司在担保方面的自治性,扩大了担保的范围,完善了相关的程序,提高了担保条文在整个公司法中的地位,但是,这些条文在实践的操作中还是显得不够完备,仍有许多有待探讨、明确的问题:董事、经理无授权情况下代替董事会、股东(大)会签订担保合同效力的认定;董事、经理、董事会超越公司章程签订的担保合同的效力认定;公司章程关于担保的规定是否能够约束合同相对方;公司的股东、债权人认为公司担保合同损害其利益,救济途径是什么;担保合同被确认无效后,法律责任如何承担等。这些问题需要从理论和实践结合上作出深入的分析和探讨。在公司内,应明确董事会和股东(大)会是有权行使担保权的机关,其他机关和人员都无此权力,按照一般担保和特殊担保的不同,由有权机关分别行使。应确立股东(大)会在担保事项上的最高权力,股东会可以将应由自己行使的担保权力授予其他机构、个人,当其认为必要时,也可以行使本应由其他机构行使的担保权力。董事会在自己有权决定的担保事项内,如一般担保,享有独立的决定权,其他无权决定的担保事项,不能独立决定,除非取得授权。董事、经理等高级管理人员无行独立行使公司担保的权力,若无授权,因此而签订的担保合同无效。加强董事、经理等高级管理人员在公司担保事项上的忠实义务,防止利用自身优势,违规设立担保,甚至滥设担保。严格确立公司法和公司章程在规定公司担保事项上的效力,加强公司担保的自治性,确立公司章程对于公司担保事项有权做出符合公司利益的规定。将公司章程对于公司担保规定的效力扩大到担保合同的相对方,赋予其审查的义务。担保权人在与公司签订担保协议前或签订协议时,应履行审慎的审查义务,审查内容应视其为内部法律关系还是外部法律关系而有所区别(审查范围限定在可得知的外部法律关系),如果未尽此义务,则担保合同无效后,受损利益不被保护。同时为了保障广大的中小股东和公司债权人的利益,我们需要将目前已有的具体制度加以完善,如撤销权和股东诉权。

全文目录

摘要  3-4
Abstract  4-8
前言  8-11
  一、问题的提出  8-9
  二、本文研究方法  9-10
    （一）比较分析法  9
    （二）实证分析法  9
    （三）价值分析法  9-10
  三、论文的逻辑结构  10-11
第一章公司担保概述  11-21
  1.1 公司担保的基本含义和分类  11-16
    1.1.1 公司担保的基本含义  11
    1.1.2 公司担保的分类  11-16
      1.1.2.1 一般担保与特殊担保  11-12
      1.1.2.2 向下游担保、向上游担保和横向担保  12-14
      1.1.2.3 上市公司担保与非上市公司担保  14-16
  1.2 公司担保的利弊评析  16-21
    1.2.1 公司担保行为的合法性考察  16-17
    1.2.2 公司担保行为的合理性考察  17-18
    1.2.3 公司担保可能产生的问题  18-19
    1.2.4 权衡利弊后的认识  19-21
第二章境外公司担保的法律考察  21-27
  2.1 “越权原则”和“直接利益原则”  21-22
    2.1.1 越权原则  21-22
    2.1.2 直接利益原则  22
  2.2 境外有关公司担保立法的考察  22-24
    2.2.1 美国  22
    2.2.2 英国  22-23
    2.2.3 德国  23
    2.2.4 法国  23-24
    2.2.5 我国台湾地区  24
  2.3 境外公司担保制度发展的特点  24-27
    2.3.1 各国法律普遍允许公司提供担保  24-25
    2.3.2 通过公司章程设立标准限制公司担保行为  25
    2.3.3 为了控制公司担保风险设立一定程度的限制  25-26
    2.3.4 通过完善公司治理结构规范公司担保行为  26-27
第三章我国公司担保的法律演进  27-39
  3.1 公司法修订前关于公司担保的规定及评析  27-32
    3.1.1 《公司法》修订前关于公司担保的规定  27-30
    3.1.2 “福建中福实业公司担保案”  30-32
      3.1.2.1 案例  30-31
      3.1.2.2 最高人民法院的裁判思路  31-32
  3.2 新公司法关于公司担保的规定  32-39
    3.2.1 公司法修订后有关公司担保的规定  32-33
    3.2.2 新旧公司法关于公司担保规定的对比  33-36
    3.2.3 公司担保新规定的特点  36-39
第四章公司担保实务法律问题研究  39-49
  4.1 董事、经理越权担保的效力  39-42
  4.2 董事会代替股东会、股东会代替董事会作出决定的担保效力  42-44
  4.3 超越章程规定进行公司担保的效力  44-46
    4.3.1 章程是否具有约束合同相对方的效力  44-45
    4.3.2 担保权人审查义务的范围  45
    4.3.3 担保合同无效后的责任归属  45-46
    4.3.4 对公司超出章程限额提供担保的效力该如何看待  46
  4.4 其他需探讨的情况  46-49
    4.4.1 公司担保与银行经营风险的控制  46-48
    4.4.2 所有股东都为利害关系股东，如何表决担保  48-49
第五章我国公司担保制度的不足及完善  49-60
  5.1 我国公司担保制度的不足  49-52
    5.1.1 违反新《公司法》规定的担保，未明确其效力  49
    5.1.2 公司担保涉及股东大会的相关问题  49-50
    5.1.3 上市公司担保制度中存在的问题  50-52
  5.2 完善我国公司担保制度的价值选择  52-54
    5.2.1 效率与公平兼顾  52-53
    5.2.2 公司自治与法律规制兼顾  53-54
  5.3 完善我国公司担保的建议  54-60
    5.3.1 具体法律条文加以明细，消除歧义，使其具有明确的操作性  54-55
    5.3.2 不断完善公司治理结构，保护公司及股东利益  55-57
    5.3.3 完善公司内部控制制度  57-60
结语  60-62
参考文献  62-64
致谢  64-65
个人简历  65

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