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资产证券化中“真实出售”的法律问题研究

作　者: 尹桂芳
导　师: 王煜宇
学　校: 西南政法大学
专　业: 民商法学
关键词: 资产证券化 真实出售 判定标准
分类号: F832.51
类　型: 硕士论文
年　份: 2011年
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内容摘要


资产证券化中发行证券的信用基础源于其基础资产,而非基于发行人或者发起人的一般信用,为了提升基础资产的信用,就要实现基础资产的风险隔离,而其中相当重要的就是实现基础资产的“真实出售”,发起人将基础资产“真实出售”给特殊目的机构,实现基础资产与发起人破产风险的隔离,进而达到提升基础资产信用的目的。资产证券化制度始源于美国,与其他国家相比,其市场发育和基础法制建设都相对成熟,这为我国证券化发展提供了宝贵的经验。本文运用比较分析的方法,研究了国外资产证券化中有关“真实出售”的法律制度,在此基础上,分析我国发展资产证券化的法制环境并提出了构建我国“真实出售”的法律建议。本文共分为五部分。第一部分首先介绍资产证券化的基本理论,对资产证券化的定义、种类、操作流程进行简要的说明。接着研究资产证券化中“真实出售”制度的基本理论问题,即“真实出售”在本文中的界定、与其他相关概念的比较和研究“真实出售”的意义。第二部分从主体、客体和内容三个方面对“真实出售”法律关系进行分析。“真实出售”法律关系的主体包括发起人和特殊目的机构；客体是拟进行证券化的基础资产；内容是发起人和特殊目的机构在“真实出售”法律关系中的权利义务。第三部分研究资产“真实出售”的实现方式,对信托、债务更新、从属参与和债权让与四种方式做了介绍。由于“真实出售”的实质是债权让与,所以着重对其进行研究,其中包括资产的可转让性、未来债权的转让、债权转让通知和担保权的变动等具体内容。第四部分对“真实出售”法律标准的判定问题进行讨论。发起人的意思表示、资产转让的价格、追索权条款、剩余财产索取权条款、回购条款等内容都是判定资产转让是否达到“真实出售”要求的标准,本部分最后还讨论了资产证券化未达到“真实出售”要求,可能面临的法律风险。第五部分对我国资产证券化的法制环境进行了分析,在审视了我国担保制度和破产制度的不足之后,提出了构建资产“真实出售”制度的法律建议。

全文目录


内容摘要  4-5
Abstract  5-10
引言  10-12
一、资产证券化概述  12-17
  (一) 资产证券化定义的基础理论探讨  12-13
  (二) 资产证券化的特征  13-14
    1. 资产证券化是资产信用融资方式  13-14
    2. 资产证券化是结构性融资方式  14
    3. 资产证券化是表外融资方式  14
  (三) 资产证券化的运作流程  14-15
    1. 确定拟证券化的基础资产  14
    2. 选定特殊目的机构(SPV)  14
    3. “真实出售”基础资产  14-15
    4. 信用增级  15
    5. 信用评级  15
    6. 发行证券  15
    7. 管理基础资产，到期偿付证券权益  15
  (四) 资产证券化中的“真实出售”  15-17
    1. 资产证券化中“真实出售”的概念  15-17
    2. 资产“真实出售”的意义  17
二、资产“真实出售”的法律关系分析  17-20
  (一) 资产“真实出售”法律关系的主体  17-18
    1. 发起人  17-18
    2. 发行人  18
  (二) 资产“真实出售”法律关系的客体  18-19
  (三) 资产“真实出售”法律关系的内容  19-20
三、资产“真实出售”的实现方式及其相关法律问题  20-26
  (一) 信托  20-21
  (二) 债务更新  21-22
  (三) 从属参与  22-23
  (四) 债权让与  23-26
    1. 资产的可转让性  23-24
    2. 未来债权的转让  24-25
    3. 债权转让的通知  25
    4. 担保权的变动  25-26
四、资产“真实出售”的判定标准  26-39
  (一) 基础资产转让交易本身的判定标准  27-29
    1. 发起人在基础资产转移合同中的意思表示  27-28
    2. 基础资产以确定的市场公允价格转让  28
    3. 附着于基础资产之上的一切权利都应转移给SPV  28
    4. 法律意见书  28-29
  (二) 在资产转让之后，发起人与SPV关系的法律分析  29-34
    1. 追索权问题  29-31
    2. 发起人剩余财产索取权问题  31-32
    3. 回购权  32-33
    4. 对基础资产的管理和控制权  33-34
    5. 小结  34
  (三) 资产“真实出售”可能面临的法律风险及防范  34-39
    1. 重新定性风险  35-36
    2. 可撤销交易风险  36-37
    3. 混合风险  37
    4. 实质合并风险  37-39
五、我国构建资产“真实出售”制度的思考和设想  39-49
  (一) 我国构建资产“真实出售”制度的意义  39-42
    1. 在我国构建资产“真实出售”制度的必要性  39-41
    2. 在我国构建资产“真实出售”制度的可能性  41-42
  (二) 在我国构建资产“真实出售”制度的法律环境分析及在此基础上的立法建议  42-49
    1. 资产转让方面的法律环境及立法建议  42-45
    2. 我国“真实出售”标准的缺失及构建  45-46
    3. 资产“真实出售”面临法律风险的法制环境分析及立法建议  46-49
致谢  49-50
参考文献  50-51

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中图分类: > 经济 > 财政、金融 > 金融、银行 > 中国金融、银行 > 金融市场
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