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商事登记基础理论研究

作　者: 王妍
导　师: 杨震
学　校: 黑龙江大学
专　业: 民商法学
关键词: 商事登记行政权力私权形式审查登记效力
分类号: D922.291.91
类　型: 博士论文
年　份: 2010年
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引　用: 5次
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内容摘要

商事登记领域是一个行政权力与私人权利相互遭遇和碰撞的领域,几千年的封建专制统治和长期的计划经济历史,使我国商事登记领域体现出强烈的公权力至上的色彩,私人权利如何保护在商事登记领域被完全忽略。《行政许可法》规定企业和其他组织的设立属于可以设定行政许可的事项,强化了商事登记中的行政权力色彩,《行政许可法》和《公司登记管理条例》又规定,企业(公司)和其他组织设立采取以形式审查为主的审查方式,又意味着行政权力在这一领域的淡出。因此,商事登记是否应该属于行政许可事项,自然人是否享有自由从事经营活动的权利,商事登记如果采取形式审查,登记事项的真实性如何保证,在行政权力淡出商事登记领域时,如何保护没有行政权力庇护而完全裸露于市场经济的私人权利成为本文研究的核心问题。商事登记不应当属于行政许可,而应当属于行政登记；自然人应当具有自由从事经营活动的权利,这一权利要么应该通过宪法予以明确规定、要么属于人应当享有的自然权利；商事登记的真实性应当通过完善社会信用制度、商业欺诈罪等制度安排加以解决。总之,商事登记是政府旨在为市场主体提供信息的一种公共服务,行政权力在该领域不应该被过多的宣扬,私人权利的确认和保护才是商事登记领域中的重中之重。

全文目录

中文摘要  5-6
Abstract  6-19
绪论  19-39
  一、问题产生的缘由  19-21
  二、研究的目的和意义  21-23
  三、文献综述  23-29
  四、研究方法  29-35
  五、商事登记基础概念之厘清  35-39
第一章商事登记中公权力运用的历史考察  39-59
  第一节国外商事登记的历史考察  39-44
    一、早期的商事登记制度  39-41
    二、近现代商事登记制度  41-44
  第二节我国商事登记的历史考察  44-49
    一、中国早期的商事登记  45-46
    二、明清时期的商事登记制度  46-48
    三、新中国成立后的商事登记制度  48-49
  第三节商事登记功能的流变与商事登记的权力运用  49-59
    一、早期商事"登记"的昭示功能——一种游离于国家权力之外的商事登记  50-51
    二、商人行会登记的规范功能——一种对自发秩序进行经典阐释的商事登记  51-52
    三、资本主义时期商事登记的管理功能——一种"国家之手"渐进渗入的商事登记  52-54
    四、现代商事登记的服务功能——一种符合经济自由主义较高境界的商事登记  54-55
    五、我国商事登记制度与西方商事登记制度在国家权力运用方面的差异  55-59
第二章商事登记制度及其制度价值  59-91
  第一节制度经济学视野中的制度及制度价值  59-75
    一、制度与制度价值的经济学经典阐释  59-68
    二、制度安排与制度环境的哲学省思  68-72
    三、商事登记制度价值检视  72-75
  第二节商事登记制度的效率价值与国家公权力运用  75-83
    一、商事登记制度效率价值的内蕴及体现  75-81
    二、商事登记过程中国家权力运用对效率产生的影响  81-83
  第三节商事登记制度的安全价值与国家公权力运用  83-91
    一、商事登记安全价值——"陌生人社会"的信赖要求  83-86
    二、商事登记对交易安全的促进与保障  86-88
    三、国家权力运用于商事登记领域对交易安全产生的影响  88-91
第三章我国现行商事登记中公权力的暗含及运用  91-131
  第一节商事登记行政许可性质的公权力指向  91-102
    一、我国现行商事登记的法定性质——行政许可  91-93
    二、行政许可的本质及法理表达  93-100
    三、商事登记行政许可的后果——自由经营权被普遍禁止的逻辑推导  100-102
  第二节自由经营权——一种私权的权利证成及本质探究  102-121
    一、关于权利  102-108
    二、对自由经营权的认识与揭示  108-115
    三、自由经营权的权利背离——国家本位主义营业观  115-119
    四、个人享有自由经营权的必要性及权利内涵  119-121
  第三节自由经营权被普遍禁止的正当性质疑  121-131
    一、行政许可的目的及评价  122-125
    二、"企业设立"行为及其社会影响  125-131
第四章我国现行商事登记审查制度——公权力的淡出及遗患  131-176
  第一节商事登记审查制度的变革——私权保护问题凸显  131-139
    一、商事登记审查制度概说  131-134
    二、我国商事登记审查制度的变革及遗患  134-139
  第二节商事登记审查制度的经济分析——制度与人的匹配问题  139-148
    一、人的理性与有限理性——商事登记审查制度经济分析的基础  139-141
    二、成本收益分析  141-145
    三、博弈分析  145-148
  第三节商事登记审查中的"好政府"哲学——一种权利的对待逻辑  148-162
    一、"好政府"哲学理论溯源  148-156
    二、商事登记实质审查制度中政府的作用及影响  156-159
    三、市场经济条件下商事登记中的好政府  159-162
  第四节理性独立市场主体的培育——权利行使的基础  162-176
    一、市场经济的风险经济属性  163
    二、我国市场主体理性与独立性缺失的主要原因——政府的"父爱主义"情结  163-167
    三、市场经济对市场主体理性独立判断能力的要求  167-172
    四、形式审查制符合市场经济对市场主体的要求  172-176
第五章我国商事登记的效力——私权保护的弱化及困境  176-204
  第一节商事登记效力的一般规定  176-185
    一、商事登记效力概说  176-177
    二、已履行商事登记的事项在法律上的效力  177-181
    三、应登记而未履行登记的事项在法律上的效力  181-182
    四、不实登记的法律效力  182-183
    五、商事登记公示的效力  183-185
  第二节商事登记效力中的交易风险分配  185-191
    一、商事登记效力与交易风险分配  186-187
    二、对抗力与公信力所蕴含的交易风险分配  187-189
    三、商事登记效力的法理基础  189-191
  第三节我国商事登记效力的立法缺失及现实困境  191-204
    一、我国商事登记效力的立法缺失——对权利的漠视  191-194
    二、我国商事登记效力的理论困惑——权利保护无规则  194-201
    三、确定商事登记效力对私权保护的意义  201-204
第六章商事登记中私权保护的制度安排  204-259
  第一节商事登记行政许可性质的矫正  204-213
    一、商事登记行政许可性质之检视  204-208
    二、商事登记性质重定  208-212
    三、商事登记功能侧重点转移  212-213
  第二节商事登记要件主义与对抗主义的制度设计  213-223
    一、商事登记公信力基础之塑造  213-217
    二、登记要件主义与登记对抗主义立法模式之型构  217-222
    三、撤销登记效力之确定  222-223
  第三节商事登记真实性保证的制度安排  223-235
    一、商事登记审查制度蕴含的权力与责任  223-224
    二、形式审查状态下真实性保证责任的去向及其不足  224-227
    三、商事登记真实性保证制度的建立  227-235
  第四节商事登记证据效力的重定  235-246
    一、商事登记证据效力问题的提出  235-237
    二、商事登记证据效力困境形成之历史  237-240
    三、商事登记证据效力确定之原则  240-246
  第五节小商人登记豁免制度的建立  246-259
    一、我国现行立法没有对小商人豁免登记  246-249
    二、小商人的时代价值  249-252
    三、小商人豁免登记制度的法理基础  252-256
    四、小商人豁免登记的范围  256-259
结语  259-261
参考文献  261-272
致谢  272-273
攻读学位期间发表的论文  273-275
详细摘要  275-281

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