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共同抵押制度的解构与完善

作　者: 刘兰兰
导　师: 刘保玉
学　校: 山东大学
专　业: 民商法学
关键词: 共同抵押自由选择权保障主义价额比例分担主义求偿权代位权
分类号: D913
类　型: 硕士论文
年　份: 2007年
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内容摘要

共同抵押是一种特殊的抵押制度，它对于融通资金、促进物尽其用、保障债权的实现发挥着极其重要的作用。大陆法系国家多明确规定此制度，象法国、德国、意大利等。这些立法较为发达的国家，不但明确赋予了共同抵押权人自由选择权，而且采纳分配主义、分割主义、价额比例分担主义、调整主义等力求平衡相关权益人的利益。重要作用的发挥还取决于制度构建的优劣，然而我国有关法律中并没有明确规定共同抵押制度，只有《担保法司法解释》第75条的规定对共同抵押制度有所体现。本文以共同抵押制度的研究为中心，从理论上对共同抵押制度作了全面、透彻的分析，并重点研究了共同抵押权的效力问题——共同抵押权的实现以及对物上保证人和后次序抵押权人的救济。本文第一部分为共同抵押制度概述。首先，基于对共同抵押的标的物范围和性质认识的差异，对共同抵押的有不同认识。笔者认为其概念中不宜明确其性质，同时主张其标的物范围不应有所限制。其次，详细论述了共同抵押的四个特征。第三，对易与共同抵押混淆的几个概念，财团抵押、重复抵押、最高额抵押、浮动抵押作了甄别。第四，关于共同抵押类型的梳理，介绍了五种不同的分类方法。第五，关于共同抵押的成立与公示。第二部分为共同抵押的性质。学界关于共同抵押的性质未有定论，主要有单一抵押权说、复数抵押权说、折衷说三种观点。笔者在对各种观点评述的基础上，提出自己的认识，主张共同抵押的性质为复数抵押权。第三部分为共同抵押权的实现，是本文研究的重点所在。此部分首先介绍了各国的立法例，主要有自由选择权保障主义与限制主义；分配主义与分割主义；价额比例分担主义与优先负担主义；调整主义与非调整主义。随后，笔者依是否限定抵押物的负担份额分情况加以讨论。笔者提出在限额共同抵押中，依照抵押物的负担额比例实现债权，此方法为本文的创造性发明。在全额共同抵押中，倘若同时分配，我们应依照价额比例分配主义实现债权；倘若异时分配且同时拍卖的抵押物中有债务人提供的抵押物，则应先以该抵押物的变价价款清偿债务，否则应依照价额比例分配主义实现债权。第四部分为物上保证人的代位权、求偿权与后次序抵押权人的代位权，是本文的另一个研究重点。在该部分中，笔者首先提出物上保证人同时享有代位权和求偿权，二种权利竞合互补且发生原因相同；但两种权利的主旨、性质、行使对象和行使范围又存在差异。其次，对后次序抵押权人的代位权加以分析，主要着眼于其合理性、行使前提、行使条件以及与物上保证人代位权、求偿权的关系几个方面。最后，介绍了共同抵押权人抛弃或者转让其抵押权时，应该如何对物上保证人和后次序抵押权人的代位权加以救济。此外，该部分还创造性的提出了抵押物内部债权额的计算方法。第五部分是本文的结论。基于笔者的分析提出些许粗浅的立法建议。

全文目录

内容摘要  8-10
ABSTRACT  10-12
引言  12-14
第一部分共同抵押制度概述  14-27
  一、共同抵押的概念与特征  14-19
    (一) 共同抵押的概念  14-15
    (二) 共同抵押的特征  15-19
    (三) 我国是否明确规定共同抵押的争论  19
  二、相似概念的辨析  19-23
    (一) 与财团抵押的区别  19-21
    (二) 与重复抵押的区别  21
    (三) 与最高额抵押的区别  21-22
    (四) 与浮动抵押的区别  22-23
  三、共同抵押的类型梳理  23-25
    (一) 同时成立的共同抵押与异时成立的共同抵押  23
    (二) 全额共同抵押与限额共同抵押  23-24
    (三) 按份共同抵押、连带共同抵押与混合共同抵押  24
    (四) 抵押物属于同一人的共同抵押与抵押物分属多人的共同抵押  24-25
    (五) 动产共同抵押、不动产共同抵押、权利共同抵押与混合共同抵押  25
  四、共同抵押的成立与公示  25-27
第二部分共同抵押权的性质  27-34
  一、单一抵押权说  27-28
  二、复数抵押权说  28-29
  三、折衷说  29
  四、对各种观点的评述及笔者对共同抵押权性质的认识  29-34
    (一) 对单一抵押权说的评述  29-31
    (二) 对折衷说的评述  31
    (三) 笔者对共同抵押性质的认识  31-34
第三部分共同抵押权的实现  34-55
  一、共同抵押权效力概述  34-40
    (一) 自由选择权保障主义与限制主义  34-36
    (二) 分配主义与分割主义  36-37
    (三) 价额比例分担主义与优先负担主义  37-38
    (四) 调整主义与非调整主义  38-40
  二、共同抵押权的实现  40-55
    (一) 限额共同抵押  42-48
    (二) 全额共同抵押  48-55
第四部分物上保证人的代位权、求偿权与后次序抵押权人的代位权  55-72
  一、物上保证人的代位权与求偿权  55-62
    (一) 物上保证人的代位权  56-58
    (二) 物上保证人的求偿权  58-60
    (三) 各个抵押物内部负担债权额的计算  60-62
  二、后次序抵押权人的代位权  62-68
    (一) 赋予后次序抵押权人代位权的合理性  63-64
    (二) 后次序抵押权人代位权行使的条件  64
    (三) 后次序抵押权人代位权的行使  64-66
    (四) 与物上保证人的代位权、求偿权的关系  66-67
    (五) 一部偿还与代位  67-68
  三、代位权的保护  68-72
    (一) 共同抵押权人抛弃其抵押权  68-71
    (二) 共同抵押权人转让其抵押权  71-72
结语  72-74
参考文献  74-77
致谢  77-78
攻读硕士学位期间发表的学术论文  78-79
学位论文评阅及答辩情况表  79

共同抵押制度的解构与完善

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