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论特设机构运营中的法律机制

作　者: 周园园
导　师: 郑少华
学　校: 华东政法学院
专　业: 经济法
关键词: 真实出售风险隔离公司人格否认实质性合并
分类号: D912.28
类　型: 硕士论文
年　份: 2005年
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内容摘要

特设机构(special　purpose　vehicle,以下简称SPV)是指,在资产证券化过程中,从发起人处接收基础资产并以此为支撑发行证券,以期实现风险隔离效果的中介机构。在SPV 的运营中,风险隔离机制是其关键所在。在构建风险隔离机制时,首先,应慎重选择拟进行证券化的资产,看其是否能产生可预期的稳定现金流;其次,发起人应当将基础资产以真实出售的方式转移给SPV,以防日后被认定为担保融资而将该资产合并到发起人的资产负债表中;最后,SPV 在进行交易时应保持证券化资产的独立性,尽量避免该资产受到任何形式的追索。风险隔离机制得以构建,并不意味着就能实现风险隔离的效果。一般而言,要实现风险隔离的效果,必须经受住重新定性以及SPV 独立性的挑战。重新定性是指,法院对发起人向SPV 转让资产的性质进行重新认定,以确定到底是真实出售还是担保融资,如果被认定为担保融资,那么当发起人破产时,拟进行证券的资产将被合并到发起人的破产财产中,无法实现风险隔离的效果;SPV 独立性是指,SPV要体现独立的人格,否则将面临公司人格否认与实质性合并的威胁,风险隔离效果也将无法实现。　基于以上分析,本文将以风险隔离机制的构建和实现为线索来说明SPV 运营中的法律机制,重点阐述以下问题:基础资产的选择和出售,这是构建风险隔离机制的前提和基础;SPV 运营中风险隔离机制的构建,这是SPV 运营中的核心问题; 风险隔离机制面临公司人格否认制度的挑战以及实质性合并问题,解决好这两方面的问题是风险隔离机制得以实现的重要保障。具体而言: 第一章:基础资产的选择和出售。本章主要阐述能进行证券化的基础资产应符合哪些条件,并根据这些条件确定基础资产的种类,然后从判断真实出售的一

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导言  9-11
第一章基础资产的选择和出售  11-20
  第一节基础资产的选择  11-13
    一、基础资产应当具备的条件  11-12
    二、适于进行证券化的几种资产  12-13
  第二节资产转让行为被认定为真实出售的要求  13-18
    一、判断是否构成真实出售的一般标准  13-15
    二、资产转让形式对认定真实出售的影响  15-18
  第三节担保融资与资产证券化的关系  18-20
    一、债权出质对资产证券化的影响  19
    二、超额担保与证券化的关系  19-20
第二章 SPV运营中风险隔离机制的构建  20-26
  第一节远离发起人的破产风险  20-24
    一、发起人向SPV转移资产时应注意的问题  20-23
    二、SPV运作过程中应注意的问题  23-24
  第二节 SPV要尽量避免自身的破产  24-26
    一、尽量避免SPV自愿申请破产  24-25
    二、尽量避免被债权人强制申请破产  25-26
第三章风险隔离机制面临公司人格否认制度的挑战  26-37
  第一节公司人格否认制度适用的条件  27-29
    一、公司形式的SPV已经合法设立并具有独立的人格  27
    二、要有受到损害的利害关系人提出适用公司人格否认制度的申请  27
    三、股东主观上有加害债权人的故意  27-28
    四、股东客观上有滥用公司独立人格的行为,并且该行为侵犯了债权人利益或社会公共利益  28-29
  第二节适用公司人格否认制度受到的限制  29-31
    一、该制度只是对公司人格的相对否定,而不是消灭主体资格  29
    二、股东不得为自身利益要求适用该制度  29-30
    三、适用时要全面衡量各方利益  30
    四、区分积极股东与消极股东的责任  30-31
  第三节公司人格否认制度在我国的法律移植  31-37
    一、国外的相关规定及适用  31-33
    二、我国的法律现状  33-34
    三、我国在对公司人格否认制度进行法律移植时应注意的问题  34-37
第四章风险隔离机制面临的实质性合并问题  37-46
  第一节实质性合并原则在理论上的争论  38-39
    一、自动合并说  38
    二、合并例外说  38-39
    三、两种观点的异同  39
  第二节适用实质性合并的要求  39-43
    一、有导致实质性合并的情形  39-42
    二、在适用实质性合并时要全面衡量各方利益  42-43
  第三节实质性合并与公司人格否认的关系  43-46
    一、公司人格否认与实质性合并的联系  43-44
    二、公司人格否认与实质性合并的区别  44-46
结语  46-47
参考文献  47-51
后记  51-52
论文独创性声明  52
论文使用授权声明  52

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