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强制缔约论

作　者: 王霞
导　师: 王全弟
学　校: 复旦大学
专　业: 法律
关键词: 契约自由强制缔约社会公正民事责任
分类号: D913
类　型: 硕士论文
年　份: 2008年
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内容摘要

契约自由是合同法的重要原则,是实现契约正义的根本保障。随着契约形式逐渐多样化,在公共服务领域契约得到日益广泛的运用,纯粹的契约自由往往难以实现社会公正,因此契约自由的原则逐渐受到限制。其中,强制缔约义务作为对契约自由原则加以弥补和修正的手段之一,逐渐在各国立法中得以发展,成为实现社会公正的重要手段。综观国内外法学界,有关强制缔约义务的研究相对比较欠缺,有些问题研究地不够深入。现有的研究主要集中在强制缔约的概念及类型、强制缔约对契约自由的限制、违反强制缔约义务的法律责任及立法中有关强制缔约制度的规定等方面,其中以台湾的研究相对较多。我国立法中有关强制缔约的规定尚存在很多空白和缺陷。本文拟对该制度进行进一步探讨,以期能为立法中完善强制缔约制度提供理论依据,使司法纠纷的解决和契约受损方当事人的权利救济有法可依。本文以辩证唯物主义和历史唯物主义为指导,采用比较分析法、实证分析法、规范分析法等研究方法,对现有强制缔约的相关内容加以梳理,形成一个比较完善的体系,在此基础上提出自己的观点。全文除引言、结语外,共分四个部分。引言部分分析了强制缔约的研究背景和研究意义,指出公共事业日趋发达的今天有必要加强强制缔约制度的研究并在立法上予以完善。第一部分是有关强制缔约的法理分析。本文分析了强制缔约的由来,指出强制缔约的产生与发展与契约自由原则的演进及弱者利益保护息息相关。该部分对强制缔约的涵义、分类及特征展开论述,并分析了其与相关概念的区别和联系,在此基础上提出了自己关于强制缔约义务的含义及特征的看法。笔者认为强制缔约应当包括强制要约和强制承诺两个层面。而强制性主要体现在当事人是否缔结契约、选择契约相对人及确定契约内容的自由受到限制。在强制缔约发生的场合,要约和承诺成为强制缔约人义务人的义务而不再是契约当事人的权利。在强制缔约情形下,沉默可作为承诺的形式。强制缔约虽然也具有公法的一些特点,但在本质上仍然是一种私法行为。第二部分着重阐述了强制缔约的适用条件和适用范围及其抗辩事由。指出适用强制缔约必须有法律依据,缔约要求没有超出缔约义务人的服务能力、服务范围、服务区域和服务时间,且强制缔约义务人违反强制缔约的行为使相对方基于合理期待而遭受损失。强制缔约义务人可以因缔约要求不符合上述条件而提出抗辩。强制缔约适用于自然垄断的公共事业单位、居于事实垄断的经营者及其他提供公共服务的组织。此外,该部分对适用强制缔约的意义进行了分析和论证,使强制缔约的研究有进一步开展的必要。第三部分主要对违反强制缔约义务的民事责任进行了评析。对于违反强制缔约义务的民事责任的性质,一直以来争议比较大,有侵权责任说、违约责任说、独立责任说、缔约过失责任说等几种不同的观点。笔者倾向于将其作为一种缔约过失责任来看待,并对其于与一般缔约过失责任的区别展开论述。同时对违反强制缔约义务的救济方式进行了研究,认为可将违反强制缔约义务的民事责任的承担方式规定为实际履行强制缔约义务和赔偿信赖利益损失。第四部分列举并分析了我国现行法律关于强制缔约的相关规定,指出我国现行法律有关强制缔约的规定缺乏统一界定、适用范围过窄、适用条件不明确、受要约人承诺的时间缺乏规定等不足之处。针对这一现状,提出了扩大强制缔约的适用范围、明确适用条件、规定受要约人承诺的时间、受要约人以正当理由拒绝缔约应履行的附随义务和受要约人违反法定义务应当承担的法律责任等完善我国强制缔约法律制度的建议,以期能为强制缔约义务在我国的完善和适用提供理论依据。结语部分指出,一方面,市场经济的发展需要契约自由原则以保证当事人意思自治,促进自由经济的运行。另一方面,社会和谐召唤社会公平和正义,需要借助强制缔约等制度对契约自由加以限制,以维护弱势群体的利益,实现社会的和谐稳定。因此,国家有必要通过法律规定对部分契约当事人课以强制缔约的义务,同时,在适用强制缔约制度时必须对强制缔约加以规制,谨防强制缔约义务的滥用本文的新成果主要集中在以下几个方面:首先,着重分析了强制缔约的特征。指出强制缔约发生在要约和承诺两个阶段;要约和承诺是一种义务;强制缔约的强制性表现在是否缔结契约、选择相对人及强制缔约的内容受到限制三个方面;强制缔约在本质上是一种私法行为。这些有利于对强制缔约的理解和界定。其次,在分析违反强制缔约的民事责任时,将其界定为一种缔约过失责任,并阐明了其与一般缔约过失责任的区别,建议在合同法中将违反强制缔约义务的救济方式明确规定为实际履行强制缔约义务与信赖利益损害赔偿两种方式。同时,对于以损害赔偿代替实际履行缔约义务的情形,可将其规定为如下两种情形:实际履行缔约义务已不可能和实际履行缔约义务仍不能弥补相对人的损失。最后,对完善强制缔约提出立法建议,主张在合同法框架内增设强制缔约的一般规定,同时完善部门法的规定。

全文目录

中文摘要  5-7
ABSTRACT  7-10
引言  10-11
第一章强制缔约的法律分析  11-22
  第一节强制缔约的由来  11-13
    一、强制缔约与契约自由  11-12
    二、强制缔约与弱者保护  12-13
  第二节强制缔约的涵义  13-15
    一、狭义的强制缔约说  13-14
    二、广义的强制缔约说  14
    三、对强制缔约涵义的评析  14-15
  第三节强制缔约的分类  15-17
    一、强制契约与契约强制  15-16
    二、强制要约与强制承诺  16
    三、直接强制缔约与间接强制缔约  16
    四、绝对强制缔约与相对强制缔约  16-17
    五、内容型强制缔约、对象型强制缔约与强制承诺  17
  第四节强制缔约与相关概念的区别与联系  17-19
    一、强制缔约与格式合同  17-18
    二、强制缔约与预约  18
    三、强制缔约与行政契约  18-19
  第五节强制缔约的特征  19-22
    一、强制缔约的强制性来源于法律规定  19
    二、强制缔约义务人的要约和承诺是一种义务  19-20
    三、强制缔约情形下，沉默可作为承诺的形式  20
    四、义务人仅在相对人缔约请求合理的情况下才负有缔约义务  20
    五、契约的成立仍须遵循要约和承诺的规则  20-21
    六、强制缔约本质上是一种私法行为  21-22
第二章强制缔约的适用  22-28
  第一节强制缔约的适用条件  22-23
    一、强制缔约的适用必须有法律依据  22
    二、缔约要求须合理  22-23
    三、相对人基于合理期待而遭受损失  23
  第二节强制缔约的抗辩事由  23-24
    一、缔约要求不符合法律规定  23-24
    二、缔约要求不合理  24
    三、当事人具有缔约的可选择性  24
  第三节强制缔约的适用范围  24-26
    一、公用事业单位  24-25
    二、其他主体  25-26
  第四节适用强制缔约的意义  26-28
    一、强制缔约是对契约自由的修正，与契约自由相统一  26-27
    二、强制缔约是立法上追求实质正义的体现  27
    三、强制缔约体现了立法本位由个人本位到社会本位的转变  27-28
第三章违反强制缔约义务的民事责任  28-36
  第一节违反强制缔约义务的民事责任的性质  28-32
    一、侵权责任说  28-29
    二、违约责任说  29
    三、缔约过失责任说  29
    四、独立责任说  29
    五、对违反强制缔约义务的责任性质的评析  29-32
  第二节违反强制缔约义务的民事责任承担方式  32-36
    一、实际履行强制缔约义务  32-33
    二、损害赔偿  33-34
    三、缔约过失责任与侵权责任的竞合  34-36
第四章我国强制缔约的现状及完善  36-45
  第一节有关我国立法中强制缔约规定的现状分析  36-41
    一、我国立法中有关强制缔约的规定  36-38
    二、我国立法中有关强制缔约规定的不足  38-41
      (一) 适用条件缺乏统一明确的规定  38-39
      (二) 适用范围狭窄  39
      (三) 强制缔约义务成立的时间不明确  39-40
      (四) 拒绝强制缔约的法律后果尚未明晰  40
      (五) 受要约人以正当理由拒绝缔约应承担的附随义务不明确  40-41
  第二节完善强制缔约制度的立法建议  41-45
    一、明确强制缔约的适用条件  41-42
    二、扩大强制缔约的适用范围  42
    三、规定强制缔约义务成立的时间  42-43
    四、明确违反强制缔约义务的法律责任  43
    五、明确受要约人拒绝缔约时应履行的附随义务  43-44
    六、降低要约人相关缔约能力的限制  44-45
结语  45-46
注释  46-48
参考文献  48-51
后记  51-52

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