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现代法治进程中民间法与国家法的合理互动

作　者: 程小雷
导　师: 李振江
学　校: 河南大学
专　业: 法学理论
关键词: 民间法国家法互动司法改革
分类号: D90
类　型: 硕士论文
年　份: 2010年
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内容摘要

对民间法的研究和探讨,是近年来学界的热点之一。其原因在于,民间法根植于中国强大的传统法文化之中,并与各个历史时期的国家制定法一道,成为规制当时社会关系的重要规范。在中国推进法制现代化进程中,民间法作为最重要的“本土资源”,是始终无法绕开和回避的一环。一方面是,国家推进型的法制现代化模式使得我国法律体系架构初具规模,但在不断发展变化的社会现实面前,以西方法治思维指导下的法治国家之路,走得艰难而曲折,国家制定法无力对社会进行全面有效的规制,这就迫使我们寻找其他的路径予以弥补,而代表“法治本土资源”的民间法规范无疑是比较现实的选择。另一方面是,学界和实务界对民间法的认识却莫衷一是,鼓吹“民间法消亡论”者有之,夸大、理想化“民间法”作用者有之,甚至在实践中也出现了有违“法制”和“法治”的操作。中国的法制现代化和法治国家进程——在中国这一特殊语境下,尤其是20世纪末以来——与中国的司法改革如影相随。如何正确看待和运用民间法,实现民间法与国家法的合理互动,也成为这一进程中的重要命题。随着改革走向深入,“司法改革迈向了决定大方向的十字路口”。司法改革和实践在坚持“国家法之治”模式还是寻求“民间法动力”上,不断犹疑反复,甚至已经出现了一些思想上的迷惑和实践中的混乱。从一定意义上,这些都与如何处理“国家法”和“民间法”的关系有着莫大的关联。准确权衡国家法与民间法在中国法制和法治建设天平上的轻重,并秉持一种一以贯之的路径,在国家法主导下恰当发挥民间法的作用,是稳步推进司法改革,实现法制现代化和建设法治国家的迫切需要。

全文目录

中文摘要  3-4
Abstract  4-8
引言  8-10
一、民间法通述  10-25
  （一） “民间法”概念与学说  10-14
  （二）民间法与习惯法、国家法  14-15
  （三）民间法的渊源和价值  15-25
    1. 民间法的渊源  15-17
    2. 民间法的核心内容  17-21
    3. 民间法的现实价值  21-25
二、国家法与民间法关系的历史演进和现实纠结  25-37
  （一）国家法与民间法关系的历史演进  25-31
    1. 在传统封建社会下国家法与民间法的终极一致性  25-28
    2. 在近代大变革社会下国家法与民间法的互斥性  28-29
    3. 新中国成立前后国家法与民间法的渐适性  29-31
  （二）国家法与民间法的现实纠结  31-37
    1. 对“民间法消亡论”的反驳  32-34
    2. 法律移植与法律本土化  34-35
    3. 法律多元主义下的民间法  35-36
    4. 国家法强势下保持民间法核心价值的独特效用  36-37
三、现代法治进程中民间法与国家法的合理互动  37-42
  （一）二元结构社会下民间法与国家法互动的总体思路  37-38
  （二）国家法与民间法效力范围的划定  38-42
四、现代法治进程中司法改革路径的选择  42-46
  （一）推进司法改革以来的进路及犹疑  42-44
  （二）对当下过分注重“民间动力”的纠纷解决模式的批驳  44-45
  （三）寻找现代法治进程中推进司法改革顺利进行的恰当路径  45-46
结语  46-47
参考文献  47-51
后记  51

现代法治进程中民间法与国家法的合理互动

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