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公私法接轨视角下公序良俗原则研究

作　者: 夏青
导　师: 徐涤宇
学　校: 湖南大学
专　业: 民商法
关键词: 一般条款民法基本原则公序良俗原则公法私法
分类号: D913
类　型: 硕士论文
年　份: 2009年
下　载: 245次
引　用: 2次
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内容摘要

公共秩序与善良风俗,简称公序良俗,是现代民法的一项基本原则,在现代市场经济社会中,有维护国家社会一般利益及社会一般道德的重要功能。公序良俗原则从功能上来讲,一直是公法干预私法、政治国家干预市民社会的工具和手段。在现代民法中,公序良俗已指向法律的根本精神,是私法社会化的主要表现之一。文章并非旨在透彻分析公序良俗原则之发展史,而是将公序良俗原则作为公私法接轨转轴这一角色作为文章的分析主线。既然公法与私法在现代社会已不可能截然两立,内容或效果上相互扞格的紧张关系始终存在,因此只能检视法律体系中现存的转化调和机制。除了民法上的水平转介条款,民法基本原则尤其是公序良俗原则以其独有的转化功能,在发挥传统的秩序维持、给付均衡作用的基础上似能充当起公私法接轨的转轴。文章以分析公序良俗传统功能入手,探讨沟通公法强制与私法自治之管道,以私法与宪法、强行法、经济法接轨为视角分析公序良俗原则的转致功能。并在我国特殊制度下探求公序良俗原则接轨功能的具体适用。考虑到“社会公共利益”和“社会公德”并非法律规范用语以及与国际接轨的要求,在我国明确“公序良俗”术语及进行类型化处理是重中之重。对于借助公序良俗原则将宪法中关于公民基本权利的价值取向纳入解释、适用民法的规定中的适用问题,有必要确立基本权利的衡量标准与违反公序良俗原则的判断依据;而在强行法领域,将违法强行法与违反公序良俗作一元规制能合乎逻辑地将公序良俗作为“管道”中的“过滤器”。

全文目录

摘要  5-6
Abstract  6-9
第1章绪论  9-13
  1.1 选题背景与研究意义  9-10
  1.2 国内外文献综述  10-12
  1.3 主要研究方法与研究内容  12-13
第2章公序良俗原则的界定及其传统功能  13-18
  2.1 公序良俗原则的概念及其判断标准  13-14
  2.2 公序良俗原则的传统功能  14-18
    2.2.1 授予法官自由裁量权  14-15
    2.2.2 克服成文法的局限性  15-16
    2.2.3 拓展私法的法源  16-17
    2.2.4 追求实质正义  17-18
第3章作为公私法接轨转轴的公序良俗原则  18-29
  3.1 沟通公法强制与私法自治之管道  18-20
  3.2 公序良俗原则与宪法的接轨  20-26
    3.2.1 宪法权利在私法领域适用的必要性  21-22
    3.2.2 宪法直接适用说的否定  22-23
    3.2.3 宪法间接适用说的兴起  23-24
    3.2.4 公序良俗作为宪法私法化路径的原因  24-26
  3.3 公序良俗原则与强行法的接轨  26-27
  3.4 公序良俗原则与社会法的接轨  27-29
第4章公序良俗原则接轨功能的具体适用  29-37
  4.1 确立公序良俗原则之地位  29-30
    4.1.1 作为民法上一般条款  29
    4.1.2 采用“公序良俗”术语  29-30
  4.2 违反公序良俗原则的类型化处理  30-33
    4.2.1 类型化处理的原因  30-31
    4.2.2 我国制度下的类型化处理  31-33
  4.3 基本权利的衡量与违反公序良俗的判断  33-35
  4.4 违反强制性法律与违反公序良俗一元化处理  35-37
结论  37-39
参考文献  39-42
致谢  42

公私法接轨视角下公序良俗原则研究

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