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背信罪比较研究

作　者: 龚灿灿
导　师: 郑伟
学　校: 华东政法大学
专　业: 刑法学
关键词: 背信罪比较构成要件特别背信罪
分类号: D924.3
类　型: 硕士论文
年　份: 2009年
下　载: 35次
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内容摘要

2007年10月,最高人民法院、最高人民检察院联合发布了《关于执行〈中华人民共和国刑法〉确定罪名的补充规定(三)》,其中明确了《刑法修正案(六)》中第169条之一罪名为背信损害上市公司利益罪、第158条之一第一款罪名为背信运用受托财产罪,自此,我国刑法始有带“背信”字样的罪名。之前关于这两种犯罪行为应定何种罪名的争议也就尘埃落定。笔者对“背信”之含义进行了研究,一方面,笔者查阅了一些国家的刑事法律,进行比较之后发现许多国家和地区的刑法典都规定了一般背信罪,我国刑法却没有一般背信罪的规定,仅对一些特别背信罪做了规定,例如非法经营同类营业罪、为亲友非法牟利罪、背信损害上市公司利益罪、背信运用受托财产罪等等,这不能不说是一个缺憾。另一方面,笔者查阅了中国学术期刊网,以背信为关键词、以1997年至2008年为时间范围,搜索到关于背信罪的法学期刊论文十篇,硕士论文两篇,理论界对于背信的研究不多,而且多数法学文章只是对特别背信罪如背信损害上市公司利益罪等进行研究,站在一般背信罪角度进行研究的则很少。对于背信罪这种我国刑法没有规定、现有刑法理论亦鲜有涉及的犯罪,从比较法的角度进行探讨,可以说是一个较为理想的研究手段。毛泽东同志曾经指出:世界上的事物,“总是相比较而存在,相斗争而发展的”。有比较才能评定优劣,有比较才能借鉴吸收。对一般事物如此,对刑事立法也是如此。所以,只有通过对各国关于背信罪的法律规定和刑法理论进行比较研究,才能了解和借鉴国外刑法,从而借“他山之石”,完善我国刑法对于背信罪的规定。因此,本文从比较法的角度对背信罪进行了研究。文章分五部分,第一章概述主要阐明了背信罪的含义、范畴及历史沿革,从背信罪的内涵和外延上将背信罪区分为大背信罪和小背信罪,并指出了本文的主要研究对象,即小背信罪;第二章主要探讨了在我国刑法中设置背信罪的必要性与可行性,一方面从我国市场经济的客观需要和刑法在背信犯罪上的不平等保护两个角度论述了增设背信罪的必要性,另一方面从我国民事法律的否定性评价基础、背信罪可以融入我国现行刑法体系以及不违反刑法的最后性原则三个角度论证了增设背信罪的可行性:第三章通过对背信罪法律规定的比较,对各国背信罪之法律条文、罪名及其在刑法体系中地位进行了研究和评判,并结合我国刑法的规定和体系,探讨了在我国刑法中增设背信罪的罪名及条文位置;第四章背信罪的法律特征,分三节进行了论述,第一节综合现有的关于背信罪本质的三种学说,提出我国背信罪应当把握的背信罪之本质。第二节背信罪的构成要件,在主体、行为、主观上分别进行了比较研究,并在此基础上对各国关于背信罪规定之优劣进行了评判,提出适应我国需要的背信罪构成要件的规定。第三节通过对各国背信罪刑罚设置的比较,研究其刑罚设置规律,并结合我国现有刑罚体系和相关罪名的刑罚设置,提出我国背信罪的刑种和刑度设置建议。第五章论述了背信罪罪与非罪、此罪与彼罪以及犯罪形态等司法适用问题。最后,在前面五章的比较研究基础上,提出在我国刑法中设置背信罪的具体内容之立法建议。对于本文,笔者虽然不敢自诩具有很高的理论价值,但是在撰写本文的过程中,笔者认真细致地查阅了相关国家最新的刑事法律、阅读并研究了较有代表性的关于背信罪的刑法理论,主要运用比较方法,同时结合社会学的调查方法、哲学的定性分析与定量分析方法、逻辑学的演绎推理与归纳推理方法等,对背信罪进行了较为全面的探讨,希望能为背信罪在我国刑法中的设置与完善提供一定的理论支撑,以促进我国刑事法治的进步。

全文目录

论文摘要  3-5
Abstract  5-10
引言  10
第一章背信罪概述  10-13
  第一节背信罪之概念与范畴  10-12
  第二节背信罪之历史沿革  12-13
第二章我国刑法设置背信罪之探讨  13-19
  第一节我国刑法设置背信罪之必要性  13-16
  第二节我国刑法设置背信罪之可行性  16-19
    一、有民事法律的否定性评价基础  16-18
    二、可以融入我国现行刑法体系  18
    三、不违反刑法的最后手段性原则  18-19
第三章背信罪的法律规定之比较  19-30
  第一节背信罪法律条文  19-21
  第二节背信罪罪名  21-23
  第三节背信罪在刑法体系中地位  23-28
    一、背信罪在刑法体系中地位之比较  23-27
    二、我国背信罪条文位置之探讨  27-28
  第四节背信罪刑罚  28-30
    一、背信罪刑罚设置之比较  28-29
    二、我国背信罪刑罚设置之构想  29-30
第四章背信罪的法律特征  30-46
  第一节背信罪本质  30-34
    一、背信罪本质之争  30-33
    二、我国刑法应采纳的背信罪本质  33-34
  第二节背信罪构成要件  34-46
    一、背信罪主体  34-38
      (一) 背信罪主体之比较  34-38
      (二) 我国背信罪主体之建议  38
    二、背信罪行为  38-44
      (一) 背信罪行为之比较  38-43
      (二) 我国背信罪行为之建议  43-44
    三、背信罪主观  44-46
      (一) 背信罪主观之比较  44-45
      (二) 我国背信罪主观之建议  45-46
第五章背信罪的司法适用  46-51
  第一节罪与非罪之界限  46-48
  第二节此罪与彼罪  48-51
    一、背信罪与侵占罪  48-49
    二、背信罪与诈骗罪  49-50
    三、背信罪与特别背信罪  50-51
  第三节犯罪形态  51
结语  51-53
参考文献  53-56
在读期间发表的学术论文与研究成果  56-57
后记  57-58

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