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论司法能动主义

作 者: 刘洁
导 师: 石东坡
学 校: 河北大学
专 业: 诉讼法学
关键词: 司法能动主义 司法审查 司法解释权 自由裁量权
分类号: D926
类 型: 硕士论文
年 份: 2007年
下 载: 145次
引 用: 2次
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内容摘要


司法能动主义是一种司法哲学,是法官在司法过程中秉承一定的法律价值,采取一种灵活的方法,创造性地适用法律,理性地做出判断,从而不断地推动社会政治、经济、法律、文化等的变革和发展。司法能动主义的理论基础在于:法律自身是有缺陷的,并且这种缺陷是不可避免的,而法官是弥补法律缺陷的最佳担当,因此法官在司法过程中要发挥司法能动性。作为一种司法哲学,司法能动主义在不同社会制度下有不同的表现形式。在美国三权分立制度与判例法的环境下,司法能动主义表现为司法审查和不遵循先例。在中国人民代表大会制度与成文法的环境下,司法能动主义表现为最高法院的司法解释权与法官的自由权。借鉴司法能动主义,不是引进所谓的美国式的司法审查制度和法官造法功能,更不是提倡司法干预政治,而是在坚持中国共产党的领导、坚持人民代表大会制度的前提下,将司法能动主义作为一种司法哲学,指导法官能动的适用法律,以和谐社会建设者的姿态全面发挥职能作用,以化解社会矛盾为主线,把维护人民群众的合法权益作为促进社会和谐的出发点和落脚点,把维护社会公平正义作为促进社会和谐的生命线,注重判决的社会效果,从而为构建社会主义和谐社会提供司法保障。借鉴司法能动主义,不能简单地引进一种司法理念,还需要相关的配套制度保障,这样才不至于在我国本土出现“橘在淮南则为橘,橘在淮北则为枳”的情况。对司法能动主义如果没有必要的监督与制约,则有可能走向“司法专制”“司法恣意”的另一个极端。因此,从主观方面,强调法官要具有高素质,从客观方面,强调能动的过程受到正当程序的制约,并通过判决论理制度将能动结果昭示于天下,接受人民的监督,从而保障司法能动主义在中国不至于出现矫枉过正的危险。本文重点解决两个问题:什么是司法能动主义,以及司法能动主义对我国司法改革的借鉴意义。

全文目录


摘要  4-5
Abstract  5-9
导论  9-12
第1章 司法能动主义的基本界定  12-19
  1.1 司法能动主义的语义分析  12-14
    1.1.1 "司法"词源考  12-13
    1.1.2 "能动"的哲学意义  13-14
    1.1.3 "主义"——司法能动主义的哲学品格  14
  1.2 司法能动主义的概念  14-18
  1.3 司法能动主义的特征  18-19
第2章 司法能动主义的基础理论  19-29
  2.1 司法能动主义的理论渊源  19-24
    2.1.1 概念法学  19-20
    2.1.2 自由法学  20-21
    2.1.3 "自由法学"在英美的发展  21-24
  2.2 司法能动主义的理论基础  24-25
  2.3 司法能动主义的价值趋向  25-29
    2.3.1 形式正义优越的例外——实质正义  25-27
    2.3.2 普遍正义优越的例外——个别正义  27-29
第3章 美国司法能动主义的历史考察  29-38
  3.1 司法能动主义在美国的主要表现形式  29-31
  3.2 关于司法能动主义的争论  31-33
  3.3 对美国司法能动主义的分析与评价  33-38
    3.3.1 美国的修宪体制对司法能动主义提出要求  33-34
    3.3.2 三权分立制度为司法能动主义提供可能  34-35
    3.3.3 关于司法能动主义的争论的实质  35-38
第4章 司法能动主义的借鉴吸收  38-43
  4.1 借鉴司法能动主义的可能性  38-39
  4.2 借鉴司法能动主义的必要性  39-43
第5章 借鉴之一:最高人民法院的司法解释权  43-47
  5.1 司法解释权的含义及功能  43
  5.2 我国司法解释的现状  43-45
  5.3 对我国司法解释现状的分析及建议  45-47
第6章 借鉴之二:法官的自由裁量权  47-62
  6.1 法官自由裁量权概述  47-49
  6.2 有限的司法审查——对地方法规的选择适用权  49-53
    6.2.1 从李慧娟事件谈起  49-50
    6.2.2 我国法律冲突解决机制的现状及分析  50-52
    6.2.3 确认有限的司法审查权  52-53
  6.3 刑事自由裁量权  53-59
    6.3.1 刑事自由裁量权的内涵  53-54
    6.3.2 刑事自由裁量权的具体行使  54-57
    6.3.3 刑事自由裁量权与罪刑法定原则的关系  57-59
  6.4 民事自由裁量权  59-62
    6.4.1 填补法律漏洞——民事自由裁量权的特有内容  59
    6.4.2 法律不确定的情形  59-60
    6.4.3 法官填补法律漏洞的过程  60-62
第7章 其他借鉴:我国司法改革的相关举措  62-68
  7.1 诉讼程序的正当化  62-64
  7.2 判决论理制度  64-66
  7.3 法官遴选制度  66-68
结语  68-69
参考文献  69-71
致谢  71

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中图分类: > 政治、法律 > 法律 > 中国法律 > 司法制度
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