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国际化与本土化

作　者: 曹全来
导　师: 朱勇
学　校: 中国政法大学
专　业: 法律史
关键词: 国际化与本土化法律体系法律近代化中国法律近代化运动法律文化中华民北京政府历史性贡献法制文明
分类号: D909.2
类　型: 博士论文
年　份: 2004年
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内容摘要

本文的主旨是从比较法律史的角度，对中国法律近代化的核心问题——近代法律体系的形成进行系统研究。本文认为，近代中国在民族国家形成过程中，由于民族危机、政治危机和法律危机，使近代中国面临“合法性危机”。在此背景下展开了法律近代化运动。中国法律近代化，是在“中体西用”思想指导下进行的，大致经历了清末十年、中华民国北京政府和中华民国国民政府三个时期，基本形成了以“六法全书”为象征的近代化的法律体系。中国近代法律体系的形成，体现了国际化与本土化的双重追求。本文还用法律文化的理论解释了近代法律体系的形成。文章认为，以近代法律体系的形成为中心的中国法律近代化，是一个中国传统法律体系“再生”的过程，对中华法制文明作出了历史性贡献，但其发展也存在某种程度的不充分性。本文包括绪论、上卷四章、下卷三章和结论，共四部分。绪论，中国法律近代化的起源。本章主要论述中西文化交流和近代中西关系，近代中国的民族危机、政治危机和法律危机，晚清法律变革意识的兴起，近代中国法律民族主义的产生及其对法律近代化的影响等。上卷考察了中国近代法律体系的形成过程。第一章，中国法律近代化的展开：中体西用与中国近代法律体系的构筑。本章主要论述了近代中体西用思想的产生过程、含义及对中国法律近代化的指导意义。第二章，清末十年(1902—1911)：中国建立近代法律体系的初步努力。主要论述清末修律的背景、清末制宪和近代部门法律体系的初步形成过程。第三章，中华民国北京政府(1912—1928)：中国建立近代法律体系的继续努力。本章主要论述北京政府对法律近代化的继续推动，宪法和其他部门法的发展等。第四章，中华民国国民政府(1928—1949)：中国近代法律体系的形成。本章论述了南京国民政府对法律近代化的追求，宪法的发展和六法体系的最终形成。下卷考察了中国近代法律体系的成就。第五章，中国近代法律体系的国际化。本章论述了法律体系国际化的意义、法律国际化与法律近代化的关系及中国近代法律体系的国际化成就。第六章，中国近代法律体系的本土化。本章论述了法律体系的本土性、民族性与法律近代化的关系，中国近代法律体系的本土化成就等。第七章，中国近代法律体系的形成与法律文化的变迁。本章主要论述了法律文化的基本理论、中国法律近代化的法律文化意义、中国近代法律文化的阶段性变迁、总体趋势、不足及其成因等。结论：回归制度文明：中国近代法律体系的形成与中国的“文艺复兴”。作者认为，中国近代法律体系的形成，是近代中国“文艺复兴”背景下的传统法律体系的“再生”过程，对中华法制文明作出了历史性贡献。但是，其发展也具有一定程度的不充分性。

全文目录

前言  10-12
绪论中国法律近代化的起源  12-42
  一. 中西文化交流与近代中西关系  13-17
    (一) 鸦片战争之前的中西文化交流  14-16
    (二) 鸦片战争之后的中西关系  16-17
  二. 近代中国的民族危机、政治危机与法律危机  17-25
    (一) 民族危机  17-19
    (二) 政治危机  19-21
    (三) 法律危机  21-25
  三. 晚清法律变革意识的兴起  25-29
    (一) “治外法权”的反思  25-26
    (二) “西学东渐”的影响  26-29
  四. 近代中国的“法律民族主义”  29-42
    (一) 近代中国民族国家的形成  29-33
    (二) 近代中国的“合法性危机”  33-38
    (三) 民族主义、法律民族主义与中国法律近代化  38-42
上卷中国近代法律体系的形成过程  42-110
  第一章中国法律近代化的展开:“中体西用”与中国近代法律体系的构筑  42-54
    一. 中国近代“中体西用”思想的产生  42-46
      (一) “中体西用”的思想渊源  42-43
      (二) 《劝学篇》对“中体西用”思想的发展  43-46
    二. 《江楚汇奏变法三折》对“中体西用”思想的贡献  46-48
    三. “中体西用”与中国法律近代化的展开  48-54
      (一) “中体西用”对中国法律近代化的指导意义  48-52
      (二) 对“中体西用”对中国法律近代化作用的评析  52-54
  第二章清末十年(1902-1911):中国建立近代法律体系的初步努力  54-78
    一. 收回利权与法律近代化的国际契机  54-57
      (一) 独立司法权的丧失及其危害  54-55
      (二) 治外法权的收回与清末修律的展开  55-57
    二. 清末制宪的历史性突破  57-62
      (一) 清末制宪运动  57-59
      (二) 近代宪法的产生与发展  59-62
    三. 近代部门法律体系的初步形成  62-78
      (一) 传统刑法的改造与近代刑法的产生  62-67
      (二) 近代民商经济立法的产生  67-71
      (三) 刑事诉讼法与民事诉讼法的制定  71-75
      (四) 近代行政法的产生  75-78
  第三章中华民国北京政府(1912-1928):中国建立近代法律体系的继续努力  78-94
    一. 北京政府对法律近代化的继续推动  78-79
    二. “三权分立”框架下的宪法  79-86
      (一) “三权分立”:未经讨论即予通过  79-80
      (二) 总统制和内阁制:缺乏根基的民主试验及其失败  80-82
      (三) 地方与中央对权力的争夺  82-86
    三. 近代部门法律体系的发展  86-91
      (一) 一个“新制度主义”的时代  86-87
      (二) 六法体系的确立与发展  87-91
    四. 北京政府时期法律近代化的特点  91-94
      (一) 法制发展受政局变化影响极大，连续性较差  91
      (二) 宪法的发展是主线，统一与民主是主题  91-92
      (三) 法律体系的国际化与本土化的协调发展，是这一时期法律近代化的基本目标  92-94
  第四章中华民国国民政府(1928-1949):中国近代法律体系的形成  94-110
    一. 国民政府对法律近代化的追求  94-95
    二. 南京国民政府时期宪法的发展  95-100
      (一) 南京国民政府时期宪法的发展  95-96
      (二) 国民革命理论--训政理论  96-97
      (三) 南京国民政府时期宪法文本的发展  97-100
    三. 近代部门法律体系的形成  100-110
      (一) 六法体系的最终确立  100-108
      (二) 一个体系，两种制度  108-110
下卷中国近代法律体系的成就  110-147
  第五章中国近代法律体系的国际化  110-120
    一. 国际化与法律体系的世界主义  110-112
      (一) 法律体系国际化的意义  110-111
      (二) 法律移植与法律体系的国际化  111-112
    二. 中国法律近代化与法律体系的国际化  112-115
      (一) 法律移植是中国法律近代化的一个基本途径  112-113
      (二) 法律国际化中国法律近代化的一个基本目标  113-115
    三. 中国近代法律体系的国际化成就  115-119
      (一) 中国法律近代化的国际契机  115-117
      (二) 六法体系的历史成就  117-119
    四. 对中国近代法律体系国际化的一些反思  119-120
  第六章中国近代法律体系的本土化  120-133
    一. 本土化与法律体系的民族主义  120-123
      (一) 传统法律的本土性  120-121
      (二) 移植法律的本土化  121-122
      (三) 法律近代化与法律体系的民族主义  122-123
    二. 中国法律近代化与法律体系的本土化  123-128
      (一) 中国近代法律体系本土化的目标定位  123-124
      (二) 中国近代法律体系本土化的手段选择  124-126
      (三) 传统性:中国近代法律体系的根基  126-128
    三. 对中国近代法律体系本土化的一些反思  128-133
      (一) 困扰与脱节:本土化的两难  128-129
      (二) 中国法律近代化的功利性  129-133
  第七章中国近代法律体系的形成与法律文化的变迁  133-147
    一. 法律文化及其形态  133-135
    二. 中国法律近代化的法律文化意义  135-137
    三. 中国近代法律文化的阶段性变迁  137-141
      (一) 觉醒期  137-138
      (二) 探索期  138-139
      (三) 改良期  139-140
      (四) 革命重建期  140-141
    四. 中国近代法律文化变迁的总体趋势  141-144
      (一) 国际化与本土化是中国近代法律文化的内在动力和总体目标  141-142
      (二) 个人权利、经济发展与法律科学化是中国近代法律文化的三个基本支点  142-143
      (三) 民主、人权与法治是中国近代法律文化发展力求贯彻的目标与精神  143-144
    五. 中国近代法律文化的不足及其成因  144-147
      (一) 中国近代法律文化发展的不足  144-145
      (二) 中国近代法律文化的不足之成因  145-147
结论回归制度文明:中国近代法律体系的形成与中国的“文艺复兴”  147-154
  一. 中国近代的“文艺复兴”与中华法制文明的近代转型  147-150
    (一) 中国近代的“文艺复兴”  147
    (二) 中华法制文明的近代转型  147-150
  二. 中国近代法律体系的形成对中华法制文明的历史性贡献  150-154
    (一) 中国近代法律体系的形成对中华法制文明的贡献  150-151
    (二) 中国法律近代化的不充分性  151-154
参考文献  154-161
后记  161-162

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