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论不确定法律概念的司法审查
作 者: 周通
导 师: 宋雅芳
学 校: 郑州大学
专 业: 宪法学与行政法学
关键词: 不确定法律概念 司法审查 判断余地 行政裁量 司法克制
分类号: D912.1
类 型: 硕士论文
年 份: 2009年
下 载: 23次
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内容摘要
近年来,伴随着法治国家理念的树立以及国务院依法行政纲要的提出,重新厘清行政权与司法权之间的关系,合理界定司法审查的强度开始逐渐纳入学者的视。二战之后,基于对纳粹暴政及行政权扩张的恐惧和反思,德国行政法院在改造传统行政裁量自治的基础上将不确定法律概念的解释与涵摄从行政裁量的自治领域中剥离出来,纳入司法审查的范畴,强化对行政权的事后规范和控制,以便全面的保障脆弱的人权。然而,对于不确定法律概念是否区别于行政裁量,其存于法律的的构成要件之中,抑或还存在于法律的效果之中?不确定法律概念本身是属于法律问题抑或事实问题?不确定法律概念的适用是否专属于行权权,作为独立的三权之一的司法权缘何能在不确定法律概念的问题上能对行政权予以司法审查?进一步来说,如果司法权能够对行政权适用不确定法律概念的过程予以审查,那么,其限度在哪里,是全面的审查还是基于尊重行政机关的专业技术知识而给予一定的“判断余地”,目前还是一个悬而未决的问题。尽管德国与台湾学者对这一问题的研究早已汗牛充栋,但国内的相关论述却屈指可数,笔者对这一问题的研究也只能局限于浅显的介绍。笔者首先从法律的确定性入手,指出法律的确定性为人们的行为确定了一个大致的预期。尽管人们一直期望构建一个概念精确、可供法官格式化执行的范本,但是由于语言的缺憾、人类理性的有限等原因,使得不确定法律概念在法律文本中不可避免。其次分析不确定法律概念的内涵及其适用过程中问题,对颇具争议的不确定法律概念与行政裁量的关系以及不确定法律概念的性质进行分析,笔者认为不确定法律概念同行政裁量有固定不变之差异,其实质是法律的解释及适用,虽然可能有多种不同的解释或者判断,但是原则上只有一种是正确的。因此,将不确定法律概念从行政裁量的范畴中剥离出来,是防止行政机关以自由裁量权之名,行恣意和滥用行政权之实,规避司法审查的关键。第三,笔者从人民代表大会前提之上行政权与司法权合理分工的宪政框架以及依法行政、司法终局的辩证关系等角度来论证在不确定法律概念的适用上,行政权受司法审查的法哲学基础。第四,比较分析域外对不确定法律概念的司法审查强度。尽管行裁量是否涵盖不确定法律概念不同,但无论是德国、台湾地区对不确定法律概念的司法审查强度实行全面的严格的审查还是特定领域赋予行政机关“判断余地”的有限审查模式,还是英美法系将其涵盖在行政裁量之中审慎区分构成要件裁量与法律后果裁量而予以不同程度的司法审查,在对行政机关行使裁量权的司法审查上,两者有异曲同工之妙。第五,不确定法律概念司法审查强度之展望。依据我国现行法律的相关规定及司法审查的现状,简要勾勒我国对不确定法律概念的司法审查强度。即以全面审查为原则,依据实际情况而赋予行政机关在不确定法律概念适用上的判断余地。但法院应当在司法审查的过程重保持相当程度的“自我克制”,尊重行政权的正当行使,以免使不确定法律概念的司法审查沦为法官自我利益追逐下权力扩张的婢女。结语部分揭示理论上构建严密的司法审查制度与当下转型时期的中国由于剧烈变革而对行政职能扩张的需求之间的矛盾出发,说明在不确定法律概念的司法审查上,应当结合我国转型社会的当下现实而对司法审查的强度予以合理的调整。
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全文目录
内容摘要 3-5 Abstract 5-10 引言 10-13 一、不确定法律概念概述 13-24 (一) 不确定法律概念的内涵 13-16 (二) 不确定法律概念与行政裁量的关系 16-20 (三) 不确定法律概念的性质:事实问题抑或法律问题? 20-24 二、不确定法律概念司法审查强度的法哲学基础 24-34 (一) 人民代表大会前提下行政权与司法权的合理分工 24-27 (二) 依法行政 27-30 (三) 司法终局 30-34 三、域外不确定法律概念司法审查强度之比较 34-47 (一) 德国、台湾对不确定法律概念之司法审查强度 34-40 (二) 英美法系对“不确定法律概念”之司法审查强度 40-44 (三) 不确定法律概念司法审查强度之比较分析 44-47 四、不确定法律概念司法审查强度之展望 47-56 (一) 我国不确定法律概念司法审查强度之现状 47-49 (二) 我国不确定法律概念司法审查强度之展望 49-56 结语 56-57 参考文献 57-60 后记 60
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中图分类: > 政治、法律 > 法律 > 法学各部门 > 行政法
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